Fusionen und Übernahmen in den Niederlanden: So funktioniert ein Deal

Bei einer Fusion verschmelzen zwei Unternehmen zu einer einzigen juristischen Person; bei einer Übernahme erwirbt ein Unternehmen die Anteile oder Vermögenswerte eines anderen Unternehmens, das in der Regel weiterbesteht. Die wichtigste Entscheidung betrifft die Wahl zwischen einem Aktienkauf und einem Unternehmenskauf, da sie darüber entscheidet, was der Käufer übernimmt, einschließlich der Mitarbeiter: Bei einem Unternehmenskauf werden die Mitarbeiter automatisch übernommen, wenn ein Unternehmen übertragen wird, während bei einem Aktienkauf der Arbeitgeber derselbe bleibt.

Dutch law adds a few fixed points to any sizeable transaction. Shares in a Dutch BV or NV are transferred by notarial deed. A works council must be asked for advice before the decision is taken, and the SER Merger Code may require the trade unions to be informed. Above certain turnover thresholds, the deal must be notified to the Netherlands Authority for Consumers and Markets (ACM) before completion.

Worin besteht der Unterschied zwischen einer Fusion und einer Übernahme?

Bei einer rechtlichen Fusion übernimmt ein Unternehmen ein anderes, oder beide verschmelzen zu einem neuen Unternehmen, und das auflösende Unternehmen erlischt. Bei einer Akquisition übernimmt der Käufer Anteile oder Vermögenswerte, und das Zielunternehmen besteht in der Regel als Tochtergesellschaft oder als eigenständiges Unternehmen innerhalb der Unternehmensgruppe des Käufers fort.

Der Begriff „Fusion“ wird im Geschäftsleben oft ungenau verwendet. Im niederländischen Recht hat eine rechtliche Fusion (juridische fusie) jedoch eine spezifische Bedeutung. Gemäß Artikel 2:309 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches (BW) übernimmt die übernehmende Gesellschaft sämtliche Vermögenswerte und Verbindlichkeiten der auflösenden Gesellschaft gesamtschuldnerisch. Die auflösende Gesellschaft erlischt, und ihre Aktionäre werden Aktionäre der übernehmenden Gesellschaft. Das Verfahren umfasst einen Fusionsantrag, die Eintragung ins Handelsregister, eine Gläubiger-Widerspruchsfrist und eine notarielle Beurkundung.

In der Praxis handelt es sich bei den meisten Transaktionen um Unternehmenskäufe. Der Käufer erwirbt entweder Anteile am Zielunternehmen (Share Deal) oder bestimmte Vermögenswerte und Verbindlichkeiten (Asset Deal). Eine „Fusion unter Gleichen“ ist selten; die meisten Transaktionen haben einen klar definierten Käufer und Verkäufer, selbst wenn sie öffentlich als Fusion dargestellt werden. Die folgende Tabelle erläutert die wichtigsten Unterschiede.

Was sind die Vorteile und Risiken?

Ein gut abgeschlossener Deal kann ein direkter Weg zu Wachstum sein, der allein schwer zu erreichen ist. Die Risiken liegen hauptsächlich in Überzahlungen, versteckten Verbindlichkeiten und einer gescheiterten Integration.

Benefits usually fall into a few areas: economies of scale, faster access to new markets, customers and staff, and acquiring technology or intellectual property that would take years to develop yourself. Buying the company that owns a patent or software is often the quickest route to it.

The risks are just as real. A clash of corporate cultures can drive away key staff, a buyer in a competitive bidding process may overpay, and expected savings may never materialise if IT, supply chains and teams are not integrated. Legally, the main defence lies in careful due diligence and well-drafted warranties and indemnities in the purchase agreement.

Welche niederländischen Regeln finden auf eine Transaktion Anwendung?

Das Gesellschaftsrecht regelt die Übertragung von Anteilen oder Vermögenswerten. Regelungen zur Mitarbeiterbeteiligung, das Wettbewerbsrecht und, in einigen Branchen, Investitionsprüfungen legen fest, was vor dem Abschluss geschehen muss.

Übertragung von Aktien

Anteile an einer niederländischen BV werden durch eine notarielle Urkunde vor einem Notar in den Niederlanden übertragen (Artikel 2:196 BW); für eine NV gilt dasselbe für Namensaktien (Artikel 2:86 BW). Die Satzung einer BV kann Übertragungsbeschränkungen enthalten (Artikel 2:195 BW), wie beispielsweise die Pflicht, die Anteile zunächst den anderen Gesellschaftern anzubieten oder die Zustimmung eines Organs einzuholen. Prüfen Sie diese Regelungen frühzeitig, da sie den Zeitplan beeinflussen können. Das niederländische Gesellschaftsrecht regelt auch die erforderlichen Zustimmungen von Käufer und Verkäufer.

Betriebsrat und Gewerkschaften

Verfügt das Zielunternehmen oder der Käufer über einen Betriebsrat, muss dieser gemäß Artikel 25 des Betriebsratsgesetzes (Wet op de ondernemingsraden, WOR) zu einer geplanten Betriebsübernahme um Rat gefragt werden. Die Anfrage muss zu einem Zeitpunkt erfolgen, an dem der Rat noch maßgeblichen Einfluss auf die Entscheidung haben kann. In der Praxis wird der Kaufvertrag häufig erst nach der Stellungnahme des Betriebsrats unterzeichnet oder die Unterzeichnung wird unter Vorbehalt dieser Stellungnahme vollzogen.

Die SER-Fusionsregeln (SER-Fusionsregeln 2015) gelten für den Erwerb der Kontrolle über ein Unternehmen mit üblicherweise 50 oder mehr Beschäftigten in den Niederlanden. Die beteiligten Parteien müssen vor Abschluss einer Vereinbarung die betroffenen Gewerkschaften und den Sozial- und Wirtschaftsrat (SER) informieren und die Gewerkschaften konsultieren.

Fusionskontrolle durch die ACM

Ein Unternehmenszusammenschluss muss der niederländischen Wettbewerbsbehörde (ACM) gemeldet werden, wenn der weltweite Gesamtumsatz der beteiligten Unternehmen 150 Millionen Euro übersteigt und mindestens zwei von ihnen jeweils mindestens 30 Millionen Euro in den Niederlanden erwirtschaften (Artikel 29 des niederländischen Wettbewerbsgesetzes (Mededingingswet) ). Der Zusammenschluss darf erst nach Genehmigung durch die ACM abgeschlossen werden. Bei ernsthaften Bedenken kann die ACM eine zweite, längere Untersuchungsphase einleiten, was den Zeitplan beeinflusst. Größere Zusammenschlüsse können stattdessen unter die EU-Fusionskontrollverordnung fallen und müssen der Europäischen Kommission gemeldet werden.

Anlageprüfung und Branchenregeln

Die Übernahme bestimmter systemrelevanter Anbieter, Betreiber von Business-Campussen oder Unternehmen, die im Bereich sensibler Technologien tätig sind, kann gemäß dem Gesetz zur Sicherheitsprüfung von Investitionen, Fusionen und Übernahmen (Wet Vifo), das seit dem 1. Juni 2023 gilt, eine vorherige Meldung erfordern. Einige Branchen, wie beispielsweise Finanzdienstleistungen, Energie und Telekommunikation, haben eigene Genehmigungspflichten. Diese Genehmigungen sind als Bedingungen in den Kaufvertrag aufzunehmen.

Mitarbeiter

Bei einem Share Deal bleibt der Arbeitgeber unverändert: Das Zielunternehmen bleibt der Arbeitgeber, und die Arbeitsverträge bleiben bestehen. Bei einem Asset Deal, bei dem eine wirtschaftliche Einheit unter Beibehaltung ihrer Identität übertragen wird, gehen die Arbeitnehmer kraft Gesetzes mit ihren bestehenden Bedingungen auf den Käufer über (Art. 7:662 ff. BW). Der Käufer kann in diesem Fall nicht die Mitarbeiter auswählen. Unser Artikel zur Betriebsübergabe erläutert die Regelungen.

Welche Phasen umfasst eine Transaktion?

Eine typische Transaktion durchläuft verschiedene Phasen: von der Absichtserklärung über die Due-Diligence-Prüfung, Verhandlung und Strukturierung bis hin zur Unterzeichnung und dem Abschluss, gefolgt von der Integration. Jede Phase baut auf der vorherigen auf.

Absichtserklärung

Verliefen die ersten Gespräche positiv, unterzeichnen die Parteien üblicherweise eine Absichtserklärung. Diese hält die wichtigsten Bedingungen fest, wie beispielsweise den Richtpreis und die Struktur, und enthält verbindliche Klauseln zur Vertraulichkeit und Exklusivität. Nach niederländischem Recht kann ein Abbruch der Verhandlungen in einem fortgeschrittenen Stadium rechtliche Konsequenzen nach sich ziehen. Unser Artikel zur Absichtserklärung erläutert, wann ein solches Dokument für Sie bindend ist.

Due-Diligence / Prospektprüfung

Der Käufer prüft die finanzielle, rechtliche, steuerliche, operative und kommerzielle Lage des Zielunternehmens. Ziel ist es, die Angaben des Verkäufers zu verifizieren und Risiken aufzudecken, bevor Preis und Garantien festgelegt werden.

Ein häufiges Warnsignal ist die Abhängigkeit von wenigen Kunden ohne langfristige Verträge oder Verträge, die der Vertragspartner bei einem Kontrollwechsel kündigen kann. Auch arbeitsrechtliche Angelegenheiten verdienen Beachtung: die Vertragsbedingungen von Schlüsselkräften, Tarifverträge, Rentenregelungen und laufende Kündigungsverfahren. Immer häufiger prüfen Käufer auch Umwelt-, Sozial- und Governance-Risiken (ESG), wie z. B. Genehmigungen, Emissionen und die Einhaltung von Lieferkettenrichtlinien, da diese sowohl den Wert als auch die Haftung beeinflussen können.

Bewertung und Verhandlung

Nachdem die Ergebnisse der Due-Diligence-Prüfung vorliegen, verhandeln die Parteien über den Preis und die Konditionen. Die Bewertung berücksichtigt mehr als nur den Gewinn des Vorjahres: Prognosen zukünftiger Cashflows, der Wert der Vermögenswerte und Vergleiche mit ähnlichen Unternehmen spielen ebenfalls eine Rolle.

Die Ergebnisse führen häufig zu einer Preisanpassung oder zu spezifischen Schutzmaßnahmen im Kaufvertrag. Neben dem Preis verhandeln die Parteien die Zahlungsstruktur, die Position des Managements und etwaige Verpflichtungen des Verkäufers nach Abschluss des Kaufvertrags, wie beispielsweise eine Wettbewerbsverbotsklausel. Auch ein Preismechanismus wird vereinbart: entweder ein sogenanntes Locked Box-Verfahren, bei dem der Preis auf Basis einer früheren Bilanz festgelegt wird, oder ein Completion Account, bei dem der Preis nach Abschluss des Kaufvertrags angepasst wird.

Aktientausch oder Vermögenstausch?

Bei einem Share Deal erwirbt der Käufer das gesamte Unternehmen mit allen seinen Vermögenswerten und Verbindlichkeiten, auch solchen, die noch nicht bekannt sind. Bei einem Asset Deal wählt der Käufer die zu übernehmenden Vermögenswerte und Verbindlichkeiten aus, wobei die Übertragung jedes einzelnen Vermögenswerts den gesetzlichen Bestimmungen entsprechen muss.

Ein Aktientausch ist in der Regel einfacher durchzuführen: Ein notarieller Vertrag überträgt die Anteile, Verträge, Genehmigungen und Mitarbeiter verbleiben beim Unternehmen. Der Käufer benötigt umfassende Garantien und Haftungsfreistellungen, um Risiken aus der Vergangenheit abzudecken. Ein Asset Deal bietet mehr Kontrolle über die übernommenen Vermögenswerte, erfordert jedoch separate Übertragungen: einen notariellen Vertrag für Immobilien, die Abtretung von Forderungen, die Zustimmung der Vertragspartner zur Übertragung von Verträgen und gegebenenfalls neue Genehmigungen. Mitarbeiter können, wie oben erläutert, kraft Gesetzes übernommen werden.

Die Entscheidung wird auch von den steuerlichen Folgen für Käufer und Verkäufer beeinflusst. Law & More Wir beraten Sie nicht zur Steuerstrukturierung; in diesem Punkt arbeiten wir mit Ihrem Steuerberater zusammen.

Der Kaufvertrag

Der Aktien- oder Unternehmenskaufvertrag enthält die endgültigen Bedingungen. Die wichtigsten Bestimmungen betreffen den Preis und die Zahlungsmodalitäten, die Bedingungen für den Vertragsabschluss, Gewährleistungen, Freistellungen und Haftungsbeschränkungen.

Garantien sind Zusicherungen des Verkäufers über den Zustand des Unternehmens, beispielsweise über die Richtigkeit der Buchhaltung und das Fehlen anhängiger Streitigkeiten. Erweist sich eine Garantie als unzutreffend, kann der Käufer innerhalb der vereinbarten Grenzen Schadensersatz verlangen. Haftungsfreistellungen decken spezifische, im Rahmen der Due-Diligence-Prüfung identifizierte Risiken Euro für Euro ab. Die Vereinbarung begrenzt üblicherweise die Haftung des Verkäufers hinsichtlich Höhe und Dauer und verpflichtet den Käufer, Ansprüche innerhalb einer bestimmten Frist geltend zu machen. Solche vertraglichen Regelungen ersetzen in der Regel die allgemeinen niederländischen Vorschriften zur Vertragswidrigkeit. Einige Käufer schließen eine Garantie- und Haftungsfreistellungsversicherung ab.

Unterzeichnung und Abschluss

Unterzeichnung und Fertigstellung erfolgen oft zu unterschiedlichen Zeitpunkten. Dazwischen müssen verschiedene Bedingungen erfüllt werden, wie beispielsweise die Freigabe durch den Bauabfertigungsbeauftragten (ACM), die Finanzierung oder die Zustimmung des Betriebsrats.

Nach Abschluss des Kaufvertrags beurkundet der Notar die Aktienübertragung, der Kaufpreis wird bezahlt und der Käufer übernimmt die Kontrolle. Der Verkäufer übergibt üblicherweise die Rücktrittsschreiben der Geschäftsführer, aktualisierte Register und weitere im Kaufvertrag vereinbarte Dokumente. Der neue Gesellschafter wird anschließend in das Aktienregister eingetragen und die Änderung der Geschäftsführung bei der Handelskammer registriert.

Integration nach Abschluss

Die Post-Merger-Integration ist der Prozess der Zusammenführung der beiden Organisationen: Harmonisierung der IT-Systeme, Angleichung der Prozesse und Zusammenführung der Teams. Rechtlich gesehen beinhaltet diese Phase häufig die Anpassung von Arbeitsbedingungen, die Umstrukturierung von Konzerngesellschaften und die Neuverhandlung von Verträgen.

Die Integration sollte parallel zum Vertragsabschluss geplant werden, nicht erst danach. Änderungen der Beschäftigungsbedingungen bedürfen der Zustimmung der Beschäftigten oder einer gültigen einseitigen Änderungsklausel, und auch Umstrukturierungen können die Beratung durch den Betriebsrat erfordern. Die Kommunikation mit Mitarbeitern und Kunden vom ersten Tag an verringert das Risiko, dass wichtige Mitarbeiter oder Kunden das Unternehmen verlassen.

Wie können Sie sich als Verkäufer schützen?

Durch die Offenlegung bekannter Mängel, die Begrenzung von Gewährleistungen und Haftung sowie die Vereinbarung klarer Zahlungsregeln reduziert ein Verkäufer, der offen mit Mängeln umgeht, das Risiko von Ansprüchen nach Abschluss des Kaufvertrags.

Das Offenlegungsschreiben ist das wichtigste Instrument des Verkäufers. Sachverhalte, die darin oder im Datenraum vollständig offengelegt werden, können in der Regel später nicht als Grundlage für Gewährleistungsansprüche dienen. Im Kaufvertrag sollte vereinbart werden, was als vollständige Offenlegung gilt und ob der gesamte Datenraum als offengelegt anzusehen ist.

Verhandeln Sie die Haftungsbeschränkungen: einen Höchstbetrag für Gewährleistungsansprüche, oft als Prozentsatz des Preises angegeben, eine Untergrenze, unterhalb derer Ansprüche nicht zulässig sind, und eine Frist, innerhalb derer Ansprüche geltend gemacht werden müssen. Für Steuern und den Eigentumsübergang an den Aktien werden üblicherweise längere Fristen vereinbart. Falls ein Teil des Preises gestundet oder treuhänderisch verwahrt wird, vereinbaren Sie, wann und unter welchen Bedingungen dieser freigegeben wird.

Eine Wettbewerbsverbotsklausel für den Verkäufer ist üblich, muss aber hinsichtlich Umfang, Dauer und Geltungsbereich angemessen sein. Das Wettbewerbsrecht begrenzt die Reichweite einer solchen Klausel, und eine zu weit gefasste Klausel ist unter Umständen nicht vollständig durchsetzbar.

Was geschieht mit den Direktoren und dem Management?

Der Käufer möchte üblicherweise zum Zeitpunkt des Kaufabschlusses seine eigenen Geschäftsführer einsetzen, und der Verkäufer möchte für den Zeitraum bis dahin von der Haftung befreit werden. Beide Punkte werden im Kaufvertrag geregelt.

Ein gesetzlicher Geschäftsführer einer BV wird von der Hauptversammlung bestellt und abberufen (Art. 2:242 und 2:244 BGB), sofern die Satzung nichts anderes bestimmt. Nach Abschluss der Transaktion fasst der neue Gesellschafter Beschlüsse zur Annahme des Rücktritts der ausscheidenden Geschäftsführer und zur Bestellung neuer Geschäftsführer. Ausscheidende Geschäftsführer beantragen häufig die Entlastung von ihren Geschäftsführungsaufgaben; ob und in welchem ​​Umfang ein Käufer dieser Entlastung zustimmt, ist Verhandlungssache.

If a director is also an employee, the employment contract needs separate attention. Under settled Supreme Court case law, the dismissal of a statutory director of a BV in principle also ends the employment contract, but the rules on notice and the transition payment (transitievergoeding) may apply. Arrange the position of management that stays on in new agreements, sometimes combined with an earn-out or a management participation.

Welche Verträge bedürfen der Aufmerksamkeit?

Verträge mit Kontrollwechselklauseln, Verträge, die nicht ohne Zustimmung übertragbar sind, und Finanzierungsvereinbarungen erfordern besondere Aufmerksamkeit. Sie können einer Vertragspartei das Recht einräumen, den Vertrag zu kündigen oder neu zu verhandeln.

Bei einem Aktientausch bleiben die Verträge mit dem Zielunternehmen bestehen. Viele Handelsverträge, Miet- und Lizenzvereinbarungen enthalten jedoch eine Klausel, die es der anderen Vertragspartei erlaubt, den Vertrag bei einem Kontrollwechsel zu kündigen. Diese Klauseln sollten im Rahmen der Due-Diligence-Prüfung identifiziert und entschieden werden, ob vor Vertragsabschluss eine Zustimmung eingeholt werden muss. Finanzierungsvereinbarungen sehen häufig vor, dass das Darlehen bei einem Kontrollwechsel fällig wird; der Käufer muss dann eine Refinanzierung veranlassen.

Bei einem Asset Deal muss jeder Vertrag mit Zustimmung der anderen Vertragspartei übertragen werden (Art. 6:159 BW). Ohne diese Zustimmung verbleibt der Vertrag beim Verkäufer. Die Parteien vereinbaren dann, wie die Rechte und Pflichten zwischenzeitlich übertragen werden. Genehmigungen sind oft an einen bestimmten Inhaber gebunden und müssen gegebenenfalls erneut beantragt werden.

Wie funktioniert es in der Praxis?

Die meisten Übernahmen niederländischer KMU erfolgen durch Aktientausch, begleitet von einer Absichtserklärung, einer Due-Diligence-Prüfung und einem Kaufvertrag mit Gewährleistungen. Die juristische Arbeit konzentriert sich auf die Due-Diligence-Prüfung und die Verhandlung des Kaufvertrags.

An example to illustrate: a foreign technology company wants to buy a Dutch software business with a works council. During due diligence it discovers that freelancers wrote part of the source code without a written transfer of intellectual property, which Dutch copyright law requires (Article 2 Auteurswet). The parties agree that the seller arranges the transfer before completion, backed by an indemnity. The works council advises on the draft agreement, and the shares are transferred at the notary after that advice.

Worauf sollten Sie als Käufer achten?

As a buyer, you take on the company’s history in a share deal. Check these points before signing:

• Do the articles of association contain transfer restrictions under Article 2:195 BW, such as an offer obligation?
• Which key contracts, leases and loans contain change-of-control clauses?
• Does the target own its intellectual property, including software written by freelancers?
• Do the deal thresholds require ACM notification or a Vifo notification before completion?
• Has the works council been asked for advice under Article 25 WOR at a time when it can still influence the decision?
• Do the warranties and indemnities cover the risks found in due diligence?

Was sollten Sie als Verkäufer überprüfen?

As a seller, your liability after completion depends on what you disclose and what you agree. Check these points:

• Is every known issue fairly disclosed in the disclosure letter or the data room?
• Is there a cap, a threshold and a notification period for warranty claims?
• When and on what conditions is any deferred price, escrow or earn-out paid?
• Is the non-compete clause reasonable in scope, duration and territory?
• Will the outgoing directors receive discharge and a release from personal guarantees?

What can we do for you with a merger or acquisition?

Unsere Unternehmensanwälte advise buyers, sellers and investors from the letter of intent to completion:

• We draft or review the letter of intent, including exclusivity and confidentiality.
• We carry out the legal due diligence and report the red flags in plain language.
• We draft and negotiate the share or asset purchase agreement, including warranties, indemnities and limitations.
• We prepare the works council advice request and the SER Merger Code notification.
• We coordinate the ACM notification and the notarial transfer of the shares.

Zusammenfassung

• Bei einer rechtlichen Fusion werden zwei Unternehmen zu einem einzigen Unternehmen zusammengeführt; bei einer Übernahme übernimmt der Käufer Anteile oder Vermögenswerte, und das Zielunternehmen besteht in der Regel weiter.
• Bei einem Aktientausch übernimmt der Käufer das gesamte Unternehmen, einschließlich seiner Geschichte; bei einem Asset Deal wählt er aus, was er übernimmt, aber Mitarbeiter können laut Gesetz versetzt werden.
• Anteile an einer BV oder NV werden durch notarielle Urkunde übertragen; prüfen Sie die Übertragungsbeschränkungen in der Satzung.
• Holen Sie rechtzeitig Rat beim Betriebsrat ein, beachten Sie den SER-Fusionskodex und benachrichtigen Sie die ACM, sobald die Umsatzschwellenwerte erreicht sind.
• Schützen Sie sich durch sorgfältige Prüfung und klare Garantien, Haftungsfreistellungen und Haftungsbeschränkungen im Kaufvertrag.

Häufig gestellte Fragen