Eine niederländische M&A-Checkliste umfasst fünf festgelegte Phasen: Vorbereitung und Vertraulichkeit, Due Diligence, Strukturierung, Genehmigung durch Aufsichtsbehörden und Stakeholder sowie Abschluss mit den dazugehörigen Pflichten. Die Besonderheit der Niederlande liegt nicht in der wirtschaftlichen Logik eines Geschäfts, sondern in den damit verbundenen Formalitäten. Die Übertragung von Anteilen an einer BV ist nur gültig, wenn sie durch eine notarielle Urkunde vor einem niederländischen Notar beurkundet wird. Der Betriebsrat muss vor der Entscheidung angehört werden, und ein Unternehmenszusammenschluss, der die Umsatzschwellenwerte erreicht, darf erst nach Genehmigung durch die niederländische Verbraucherschutzbehörde (ACM) umgesetzt werden. Wird eine dieser Voraussetzungen versäumt, verzögert sich das Geschäft nicht, sondern es ist nichtig, anfechtbar oder ausgesetzt.
Der Rechtsrahmen, der niederländische Fusionen und Übernahmen regelt
Niederländische Transaktionen unterliegen in Bezug auf Unternehmen dem zweiten Buch des Bürgerlichen Gesetzbuches (Burgerlijk Wetboek), in Bezug auf Fusionskontrolle dem Wettbewerbsgesetz (Mededingingswet), in Bezug auf öffentliche Angebote dem Finanzaufsichtsgesetz (Wet op het financieel toezicht) und dem Gesetz über öffentliche Übernahmeangebote (Besluit openbare biedingen Wft), in Bezug auf die Arbeitnehmerbeteiligung dem Betriebsratsgesetz (Wet op de ondernemingsraden) und in Bezug auf die Prüfung von Investitionsentscheidungen dem Gesetz über die Sicherheit von Investitionen, Fusionen und Übernahmen (Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames). Nahezu jede private Transaktion berührt die ersten drei genannten Gesetze; die übrigen hängen von der Unternehmensgröße und der Branche ab. Unser Leitfaden zu Fusionen und Übernahmen in den Niederlanden beschreibt den kommerziellen Prozess, während sich diese Checkliste auf die rechtlichen Schritte konzentriert, die über den erfolgreichen Abschluss der Transaktion entscheiden.
Die Behörden, mit denen Sie möglicherweise zu tun haben werden
Die ACM prüft Zusammenschlüsse auf ihre Auswirkungen auf den Wettbewerb und muss sie vor Abschluss genehmigen, sofern die Meldeschwellenwerte erreicht sind. Die Finanzmarktaufsicht (AFM) überwacht öffentliche Angebote für Wertpapiere, die zum Handel an einem regulierten Markt wie Euronext zugelassen sind. AmsterdamDie AFM prüft das Verfahren und die Offenlegungspflichten, nicht die Qualität des Angebots, und genehmigt das Angebotsmemorandum vor dessen Veröffentlichung. Die Niederländische Zentralbank (DNB) muss für qualifizierte Beteiligungen an Banken und Versicherungen eine Unbedenklichkeitsbescheinigung ausstellen, und die Niederländische Krankenversicherung (Nederlandse Zorgautoriteit) prüft Transaktionen im Gesundheitswesen. Das dem Wirtschaftsministerium unterstellte Bureau Toetsing Investeringen prüft Übernahmen von lebenswichtigen Anbietern und sensiblen Technologien aus Gründen der nationalen Sicherheit.
Ein Gericht verdient besondere Erwähnung. Die Unternehmenskammer (Ondernemingskamer) der Amsterdam Das Berufungsgericht verhandelt Untersuchungsverfahren wegen möglicher Misswirtschaft, Beschwerden von Betriebsräten, Ausschlussklagen und Streitigkeiten über die Pflichtteilsregelung und kann einstweilige Maßnahmen wie die Suspendierung eines Vorstandsmitglieds, die Übertragung von Aktien an einen Verwahrer oder das Einfrieren eines Beschlusses anordnen. Es ist das Forum, in dem strittige niederländische Unternehmensübernahmen tatsächlich verhandelt werden, und der Grund dafür, warum Verhandlungen der Unternehmenskammer sollte Teil Ihrer Risikobewertung sein und nicht erst im Nachhinein bedacht werden.
Firmenformen und ihre Auswirkungen
Zwei Rechtsformen sind vorherrschend. Die BV (Gesellschaft mit beschränkter Haftung) dient als Vehikel für nahezu alle privaten Transaktionen. Ihre Satzung enthält üblicherweise eine Beschränkung der Anteilsübertragung, entweder eine Angebotspflicht gegenüber den Mitgesellschaftern oder die Pflicht zur vorherigen Zustimmung. Die NV (Aktiengesellschaft) wird für börsennotierte Unternehmen verwendet und unterliegt strengeren Governance-Regeln des niederländischen Gesellschaftsrechts sowie, sofern börsennotiert, dem niederländischen Corporate Governance Kodex (Comply-or-Explain-Prinzip).
Lesen Sie die Satzung und die Aktionärsvereinbarung, bevor Sie eine Bewertung vornehmen. Vorkaufsrechte, Mitverkaufs- und Nachkaufklauseln, Zustimmungsrechte des Aufsichtsrats, Vetorechte bestimmter Aktienklassen und Kontrollwechselklauseln in wichtigen Verträgen bestimmen, was Sie kaufen können und von wem. Besitzt das Zielunternehmen öffentliche Aufträge, können Vergabevorschriften den Fortbestand dieser Verträge nach einem Kontrollwechsel einschränken. Unsere Übersicht zum öffentlichen Beschaffungswesen in den Niederlanden erläutert diesen Punkt genauer. Eine strukturierte Prüfung der Unternehmensdokumente zu Beginn kostet nur einen Bruchteil einer späteren Nachverhandlung.
Vor der Unterzeichnung: Vertraulichkeit, Absichtserklärung und beteiligte Parteien
Die Vorbereitungsphase entscheidet darüber, wie viel Verhandlungsmacht Sie später haben. Drei Dokumente sind wichtig, und jedes von ihnen hat eine spezifische rechtliche Funktion nach niederländischem Recht.
Das erste Dokument ist die Geheimhaltungsvereinbarung , die unterzeichnet wird, bevor eine der beteiligten Personen das Gebäude verlässt. Darin wird definiert, was als vertraulich gilt, die zulässigen Empfänger, einschließlich Berater und Finanziers, werden benannt, es wird festgelegt, dass die Informationen ausschließlich zur Bewertung dieser Transaktion verwendet werden dürfen, und es wird geregelt, was mit den Unterlagen geschieht, falls die Transaktion scheitert. Eine Vertragsstrafe macht die Verpflichtung in der Praxis durchsetzbar, wobei ein Gericht eine offensichtlich überhöhte Strafe gegebenenfalls anpassen kann. Handelt es sich bei dem Zielunternehmen um einen Wettbewerber, sollten geschäftssensible Informationen durch eine separate Vereinbarung geschützt werden: Der Austausch von Preis- oder Kundendaten vor der Genehmigung stellt selbst ein wettbewerbsrechtliches Risiko dar.
Das zweite Dokument ist die Absichtserklärung oder das Term Sheet. Niederländisches Recht räumt den Parteien zwar weitgehende Freiheit bei der Festlegung der für sie verbindlichen Klauseln ein, kennt aber auch eine Doktrin, die von ausländischen Käufern oft unterschätzt wird. Verhandlungen können einen Punkt erreichen, an dem ein Abbruch unannehmbar ist, und eine Partei, die die Verhandlungen abbricht, kann zur Entschädigung der anderen Seite verpflichtet werden, in Ausnahmefällen sogar für entgangenen Gewinn. Legen Sie daher ausdrücklich fest, welche Bestimmungen verbindlich sind – üblicherweise Exklusivität, Vertraulichkeit, anwendbares Recht und Kostenverteilung – und halten Sie ebenso klar fest, dass keine Verpflichtung zur Vertragserfüllung entsteht, bis ein unterzeichneter schriftlicher Vertrag vorliegt. Eine Exklusivitätsfrist von einigen Wochen bis einigen Monaten ist üblich; längere Fristen ohne Abbruchmechanismus sind meist im Interesse des Verkäufers.
Der dritte Punkt ist eine Stakeholder-Map. Identifizieren Sie die Aktionäre, deren Zustimmung oder Verzichtserklärung Sie benötigen, den Aufsichtsrat (falls vorhanden), den Betriebsrat, die Inhaber von Kontrollwechselrechten in Finanzierungs- und Kundenverträgen, Schlüsselmitarbeiter sowie den Vermieter oder Lizenzgeber, dessen Zustimmung für einen Asset Deal erforderlich ist. Minderheitsaktionäre, die mindestens ein Zehntel des ausgegebenen Kapitals einer nicht börsennotierten Gesellschaft halten, können die Unternehmenskammer um eine Untersuchung bitten; seit Inkrafttreten der geänderten Regelungen am 1. Januar 2025 haben Inhaber von 1 Prozent des ausgegebenen Kapitals einer börsennotierten Gesellschaft oder von Aktien im Wert von mindestens 20 Millionen Euro denselben Zugang. Zu wissen, wer Sie stoppen kann, ist wichtiger als zu wissen, wer Sie unterstützt. Die Einhaltung der Grundregeln des niederländischen Vertragsrechts von Anfang an sorgt für überschaubare Gespräche.
Sorgfaltspflicht: Was ein niederländischer Käufer tatsächlich prüft
Die Due-Diligence-Prüfung in den Niederlanden ist mehr als eine reine Risikoanalyse; sie hat direkten Einfluss auf die Haftung. Das niederländische Recht verpflichtet den Käufer zur Untersuchung und den Verkäufer zur Offenlegung von Mängeln, wobei beide Pflichten gegeneinander abgewogen werden. Ein Käufer, der eine offensichtliche Frage versäumt hat, kann feststellen, dass ein Mangel in sein eigenes Risiko fällt, während sich ein Verkäufer, der etwas Entscheidendes verschwiegen hat, nicht hinter der Nachlässigkeit des Käufers verstecken kann. Was Sie untersucht haben und was nicht, bestimmt daher, welche Ansprüche Sie später geltend machen können. Aus diesem Grund sind das Datenraumverzeichnis und das Fragen-und-Antworten-Protokoll dem Kaufvertrag beigefügt.
Die rechtliche Due-Diligence-Prüfung beginnt mit der Unternehmensstruktur: Satzung, Aktienregister, Beschlüsse von Vorstand und Gesellschaftern sowie Handelsregisterauszug. Prüfen Sie, ob jede historische Anteilsübertragung notariell beurkundet wurde, denn ein Mangel aus der Vergangenheit kann sich noch heute auf die Eigentumsverhältnisse auswirken. Gehen Sie dann zu den wesentlichen Verträgen über und suchen Sie nach Klauseln zu Kontrollwechsel und Abtretung. Anschließend prüfen Sie Arbeitsverhältnisse, Altersvorsorgeregelungen und gegebenenfalls branchenspezifische Tarifverträge. Danach folgen Genehmigungen, Registrierungen von geistigem Eigentum, Immobilien, Versicherungen, Streitigkeiten und die Einhaltung gesetzlicher Bestimmungen , einschließlich des Datenschutzes gemäß DSGVO. Für ausländische Käufer lauern die größten Überraschungen meist im Bereich Arbeitsverhältnisse und Altersvorsorge, wie unser Hinweis zu Fallstricken für ausländische Unternehmen in den Niederlanden erläutert.
Die finanzielle und steuerliche Sorgfaltspflicht geht Hand in Hand und gehört eher in den Zuständigkeitsbereich Ihres Steuerberaters und Buchhalters als in den Ihres Anwalts. Law and More Wir bieten keine Steuerberatung an. Rechtlich relevant ist, dass die Ergebnisse in den Vertrag einfließen. Jedes im Datenraum identifizierte wesentliche Risiko findet seinen Platz an einer von vier Stellen: Preisminderung, spezifischer Freistellung, aufschiebender Bedingung oder schriftlicher Risikoübernahme. Ein Risiko, das zwar im Bericht, aber an keiner dieser vier Stellen erscheint, gilt als stillschweigend akzeptiert – der häufigste Vertragsfehler bei Transaktionen im Mittelstand.
Wahl der Struktur: Aktientausch, Vermögenstausch oder gesetzliche Fusion
Nach niederländischem Recht gibt es drei grundlegende Strukturen, deren Wahl darüber entscheidet, was übertragen wird, was verbleibt und wie lange der Prozess dauert. Bei einem Share Deal wird das Unternehmen mit allem Inhalt übertragen; bei einem Asset Deal nur die aufgeführten Vermögenswerte; bei einer gesetzlichen Verschmelzung werden die Unternehmen selbst vereinigt.
Aktienkauf im Vergleich zum Unternehmenskauf
Bei einem Aktienkauf erwerben Sie die Anteile, und das Unternehmen bleibt unverändert bestehen – mit seinen Verträgen, Genehmigungen, Mitarbeitern und seiner gesamten bekannten und unbekannten Haftungshistorie. Die Übertragung von Anteilen an einer BV erfordert eine notarielle Urkunde, die gemäß Artikel 2:196 des niederländischen Zivilgesetzbuches vor einem Notar beurkundet wird; eine private schriftliche Übertragung ist nicht gültig. Der Notar aktualisiert zudem das Aktienregister. Der Schutz vor den übernommenen Risiken muss daher im Aktienkaufvertrag enthalten sein: Zusicherungen und Gewährleistungen, ein Offenlegungsschreiben, eine Haftungsfreistellung für identifizierte Risiken, eine Haftungsobergrenze und eine Haftungsschwelle, eine Überlebensdauer und zunehmend auch eine Gewährleistungs- und Haftungsversicherung.
Bei einem Unternehmenskauf haben Sie freie Wahl. Sie erwerben bestimmte Vermögenswerte und übernehmen bestimmte Verbindlichkeiten. Dies ist besonders attraktiv, wenn das Zielunternehmen in der Vergangenheit Schwierigkeiten hatte. Der Aufwand ist administrativ: Jeder Vermögenswert wird nach eigenen Regeln übertragen. So benötigen Immobilien eine notarielle Beurkundung und Eintragung in die öffentlichen Register, Forderungen müssen dem Schuldner gemeldet werden, Verträge erfordern die Mitwirkung des Vertragspartners, und Genehmigungen sind unter Umständen gar nicht übertragbar. Zwei Punkte sind unabdingbar: Die Mitarbeiter bleiben nicht im Unternehmen: Handelt es sich bei der übertragenen Tätigkeit um ein Unternehmen, werden sie gemäß den Bestimmungen zur Unternehmensübertragung in Art. 7:662 ff. des Bürgerlichen Gesetzbuches automatisch mit ihren bestehenden Anstellungsbedingungen und Betriebszugehörigkeit übernommen. Eine Kündigung aufgrund der Übertragung ist ausgeschlossen. Für Verbindlichkeiten, die vor der Übertragung entstanden sind, haftet der Verkäufer ein Jahr lang gesamtschuldnerisch mit dem Käufer.
Die gesetzliche Fusion und ihr Zeitplan
Eine gesetzliche Verschmelzung nach Buch 2 des Bürgerlichen Gesetzbuches führt zur Zusammenführung von Unternehmen: Das auflösende Unternehmen erlischt, und alles geht im Wege der Gesamtrechtsnachfolge ohne Einzelübertragungen und ohne Zustimmung der Vertragspartner auf das übernehmende Unternehmen über. Das Verfahren ist vorgeschrieben und kann nicht verkürzt werden. Die Vorstände erstellen und unterzeichnen einen Verschmelzungsvorschlag mit Erläuterungen. Dieser Vorschlag und die letzten drei Jahresabschlüsse werden beim Handelsregister eingereicht, und die Einreichung wird in einer überregionalen Zeitung bekannt gegeben. Gläubiger können innerhalb eines Monats nach dieser Bekanntmachung Widerspruch beim Gericht einlegen. Der Verschmelzungsbeschluss kann erst nach Ablauf dieses Monats gefasst werden. Er wird von der Hauptversammlung jedes Unternehmens mit der für eine Satzungsänderung erforderlichen Mehrheit gefasst. Sind weniger als die Hälfte des ausgegebenen Kapitals vertreten, sind mindestens zwei Drittel der abgegebenen Stimmen erforderlich. Die Verschmelzung tritt am Tag nach der notariellen Beurkundung der Verschmelzungsurkunde in Kraft.
Drei bis vier Monate sind ein realistisches Minimum für diese Vorgehensweise, weshalb sie bei Konzernumstrukturierungen häufiger gewählt wird als bei Übernahmen von Dritten.
Grenzüberschreitende Fusionen
Grenzüberschreitende Transaktionen innerhalb der Europäischen Union unterliegen den harmonisierten Regelungen der Richtlinie (EU) 2019/2121, die in niederländisches Recht umgesetzt wurde und grenzüberschreitende Fusionen, Aufspaltungen und Umwandlungen regelt. Jedes Unternehmen hält sich an sein nationales Verfahren. Im Herkunftsland (in den Niederlanden) wird von einem Notar eine Vorfusionsbescheinigung ausgestellt, die den Abschluss der nationalen Schritte bestätigt. Der aufnehmende Staat führt anschließend die Transaktion durch. Die Richtlinie sieht eine Überprüfung auf möglichen Missbrauch vor und stärkt den Schutz von Gläubigern, Minderheitsaktionären und Arbeitnehmern, einschließlich Verhandlungen über die Mitarbeiterbeteiligung, wenn die Beteiligungsrechte eines der Unternehmen andernfalls eingeschränkt würden. Rechnen Sie mit einem längeren Zeitrahmen als bei einer Fusion innerhalb Deutschlands und klären Sie die Frage der Mitarbeiterbeteiligung frühzeitig, da diese bei internationalen Transaktionen häufig den entscheidenden Faktor darstellt.
Freigaben: Wettbewerbsrecht, Sektoraufsicht und Investitionsprüfung
Bei der behördlichen Genehmigung entscheidet sich, ob ein Vertrag abgeschlossen wird oder nicht, denn die Verpflichtungen sind aufschiebend: Man kann unterschreiben, aber die Vertragserfüllung ist noch nicht garantiert.
Nach dem Mededingingswet (Wettbewerbsgesetz) muss ein Zusammenschluss der ACM (Niederländische Wettbewerbsbehörde) gemeldet werden, wenn der weltweite Gesamtumsatz der beteiligten Unternehmen im vorangegangenen Kalenderjahr 150 Millionen Euro überstieg und mindestens zwei von ihnen jeweils mehr als 30 Millionen Euro Umsatz in den Niederlanden erzielten; für den Gesundheitssektor gelten niedrigere, branchenspezifische Schwellenwerte. Die Durchführung eines meldepflichtigen Zusammenschlusses vor der Genehmigung, bekannt als „Gun Jumping“, stellt einen separaten Verstoß dar und kann mit einer Geldbuße belegt werden, selbst wenn der Zusammenschluss selbst keine wettbewerbsrechtlichen Bedenken aufwirft. Die ACM hat in der ersten Phase vier Wochen Zeit, um über die Genehmigungspflicht zu entscheiden; wird die zweite Phase eröffnet, dauert das Genehmigungsverfahren bis zu dreizehn Wochen, und in dieser Phase werden Abhilfemaßnahmen wie Veräußerungen oder Zugangsverpflichtungen ausgehandelt. Die Höchststrafe ist im Wettbewerbsgesetz festgelegt und wird als fester Betrag oder als Prozentsatz des Umsatzes angegeben, je nachdem, welcher Betrag höher ist.
Werden die europäischen Schwellenwerte erreicht, übernimmt die Europäische Kommission: Ein weltweiter Gesamtumsatz von über 5 Milliarden Euro und ein EU-Umsatz von über 250 Millionen Euro für jede der beteiligten Parteien führen dazu, dass die Transaktion der EU-Fusionskontrollverordnung unterliegt und anstelle nationaler Anmeldungen ein One-Stop-Shop-Verfahren zur Genehmigung genutzt wird. Unabhängig davon schreibt die EU-Verordnung über ausländische Subventionen seit dem 12. Oktober 2023 eine Meldung vor, wenn das erworbene Unternehmen einen EU-Umsatz von mindestens 500 Millionen Euro erzielt und die beteiligten Parteien in den drei Jahren vor der Übernahme mehr als 50 Millionen Euro an Finanzhilfen von Nicht-EU-Staaten erhalten haben. Beide Regelungen beinhalten eine eigene Stillhalteverpflichtung.
Die Branchenaufsicht ergänzt die wettbewerbsrechtliche Genehmigung, ersetzt sie aber nicht. Eine qualifizierte Beteiligung an einer Bank, einem Versicherer oder einem Wertpapierunternehmen benötigt eine Unbedenklichkeitsbescheinigung der Niederländischen Zentralbank (De Nederlandsche Bank) oder, bei den größten Banken, der Europäischen Zentralbank (EZB). Die AFM ist für Wertpapiergeschäfte zuständig; die Niederländische Gesundheitsbehörde (Nederlandse Zorgautoriteit) prüft Unternehmenszusammenschlüsse im Gesundheitswesen; und Netzwerkbranchen benötigen eigene Genehmigungen. Wenn Ihre Transaktion fremdfinanziert ist oder die Ausgabe von Wertpapieren beinhaltet, gelten zusätzlich die in unserer Übersicht zum Finanzierungs- und Wertpapierrecht sowie in unserem Leitfaden für niederländische Unternehmen zur Kapitalbeschaffung beschriebenen Regelungen.
Schließlich die Investitionsprüfung. Das Gesetz über Sicherheitsmaßnahmen bei Investitionen, Fusionen und Übernamen (Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames), das seit dem 1. Juni 2023 gilt, schreibt vor, dass die Übernahme der Kontrolle über einen kritischen Dienstleister oder ein Unternehmen, das im Bereich sensibler Technologien tätig ist, dem Bureau Toetsing Investeringen vor ihrer Umsetzung gemeldet werden muss. Bis zum Abschluss der Prüfung gilt ein Stillhalteabkommen. Das Gesetz kann auch auf Transaktionen angewendet werden, die nach dem 8. September 2020 abgeschlossen wurden. Die Prüfung beschränkt sich nicht auf Käufer von außerhalb Europas, und sensible Technologien können auch in kleinen Unternehmen angesiedelt sein. Daher erfolgt die Prüfung bereits im Term Sheet und nicht erst beim Abschluss.
Aktionäre, Betriebsrat und Mitarbeiter
Die niederländische Unternehmensführung verteilt die Macht, und ein Käufer, der nur auf Stimmen achtet, wird mindestens einmal überrascht werden.
Für eine Fusion oder Aufspaltung, für eine Satzungsänderung und gemäß Artikel 2:107a des Bürgerlichen Gesetzbuches für die NV und analog in den Satzungen vieler BVs für eine Entscheidung, die eine wesentliche Änderung der Identität oder des Charakters des Unternehmens mit sich bringt, einschließlich des Verkaufs des praktisch gesamten Geschäfts, ist die Zustimmung der Aktionäre erforderlich. Die Einberufungsfrist für eine Hauptversammlung beträgt mindestens acht Tage für eine BV, fünfzehn Tage für eine NV und zweiundvierzig Tage für eine börsennotierte Gesellschaft. Die Aktionäre müssen den Vorschlag und die dazugehörigen Unterlagen rechtzeitig erhalten, um sich eine Meinung bilden zu können. Eine unter Missachtung dieser Regeln getroffene Entscheidung kann für nichtig erklärt werden; dies ist ein reales und kein theoretisches Risiko.
Ein Unternehmen mit in der Regel mindestens fünfzig Beschäftigten muss einen Betriebsrat haben. Gemäß Artikel 25 des Betriebsratsgesetzes hat der Betriebsrat ein Beratungsrecht bei geplanten Kontrollübernahmen, wesentlichen Reduzierungen oder Änderungen der Geschäftstätigkeit sowie bei wichtigen Investitionen. Die Beratung muss zu einem Zeitpunkt eingeholt werden, an dem sie die Entscheidung noch maßgeblich beeinflussen kann, also vor der Entscheidungsfindung und nicht erst nach der Unterzeichnung. Entscheidet sich der Unternehmer gegen die Beratung, wird die Umsetzung für einen Monat ausgesetzt. Der Betriebsrat kann dann bei der Unternehmenskammer Beschwerde einlegen, die die Rücknahme der Entscheidung oder die Aufhebung ihrer Folgen anordnen kann. Bei einem Asset Deal muss auch der Betriebsrat des Verkäufers konsultiert werden. Die Gewerkschaften und gegebenenfalls der SER-Fusionskodex können zusätzliche Meldepflichten festlegen.
Die Arbeitnehmer selbst sind hauptsächlich durch die oben beschriebenen Regelungen zum Betriebsübergang und, bei einem Aktientausch, dadurch geschützt, dass sich ihr Arbeitgeber nicht ändert. Die Harmonisierung der Vertragsbedingungen nach Abschluss der Transaktion ist daher nicht kostenlos: Erworbene Rechte bleiben auch nach der Transaktion bestehen, und ein Tarifvertrag ist für den Erwerber weiterhin für seine Restlaufzeit bindend. Dies sollte im Kaufpreis und nicht im Integrationsplan berücksichtigt werden. Für die Governance eines börsennotierten Zielunternehmens beschreibt unser Leitfaden zum niederländischen Corporate Governance Kodex die Pflichten des Aufsichtsrats.
Öffentliche Übernahmen: die zusätzliche Ebene für börsennotierte Ziele
Ist das Zielunternehmen an einem regulierten Markt notiert, gelten zusätzlich zu den oben genannten Bestimmungen Kapitel 5.5 des niederländischen Finanzaufsichtsgesetzes und das Gesetz über öffentliche Übernahmen (Besluit openbare biedingen Wft). Wer allein oder gemeinsam mit anderen mindestens 30 Prozent der Stimmrechte an einem börsennotierten niederländischen Unternehmen erwirbt, erlangt die beherrschende Kontrolle und ist grundsätzlich verpflichtet, ein öffentliches Übernahmeangebot für alle verbleibenden Aktien abzugeben; Streitigkeiten über diese Verpflichtung werden von der Unternehmenskammer entschieden. Ein freiwilliges Übernahmeangebot folgt einem festgelegten Zeitplan für die Bekanntmachungen, und das Übernahmeangebot muss vor seiner Veröffentlichung von der AFM genehmigt werden.
Offenlegung ist die Falle. Gemäß der EU-Marktmissbrauchsverordnung müssen Insiderinformationen unverzüglich veröffentlicht werden, es sei denn, die Offenlegung kann rechtmäßig verzögert werden. Verhandlungen über eine Übernahme gelten bereits lange vor deren Abschluss als Insiderinformationen. Führen Sie eine Insiderliste, dokumentieren Sie die Gründe für jede Verzögerung und vereinbaren Sie das Kommunikationsprotokoll zwischen den Parteien vor dem ersten Informationsleck, nicht erst danach. Sobald ein Angebot erfolgreich ist, kann ein Bieter mit mindestens 95 Prozent des ausgegebenen Kapitals die übrigen Aktionäre durch ein Squeeze-out-Verfahren vor der Unternehmenskammer ausschließen. Die Kammer legt den Preis auf Basis einer Expertenbewertung fest.
Häufige Fallstricke bei niederländischen M&A-Verfahren
Die gleichen Fehler wiederholen sich, und keiner davon ist ungewöhnlich. Der erste Fehler ist, den Betriebsrat als reine Formalität zu behandeln. Eine erst nach der faktischen Entscheidung eingeholte Stellungnahme ist keine Beratung, und die Handelskammer hat schon mehrfach allein aus diesem Grund Entscheidungen revidieren lassen. Planen Sie die Betriebsratssitzung von Anfang an in den Zeitplan ein und akzeptieren Sie, dass sie Ihre Ankündigungsstrategie einschränkt.
Der zweite Fehler ist eine mangelhafte Eigentumskette, üblicherweise eine nie notariell beglaubigte Aktienübertragung, ein nicht mit den Grundbucheinträgen übereinstimmendes Aktienregister oder geistiges Eigentum, das nie an das Unternehmen übertragen wurde. Diese Mängel lassen sich beheben, jedoch nur vor Abschluss der Transaktion und nur mit der Kooperation von Personen, die bis dahin möglicherweise das Interesse verloren haben.
Die dritte Klausel ist eine unvollständige Liste der aufschiebenden Bedingungen. Falls eine Genehmigung der ACM, eine Unbedenklichkeitserklärung, die Zustimmung des Vermieters oder ein Bankverzicht erforderlich ist, muss dies als Bedingung in den Vertrag aufgenommen werden, einschließlich einer Verantwortlichkeitszuweisung, einer Frist und einer Konsequenz bei Nichterfüllung der Bedingung. Die vierte Klausel ist die Earn-out-Klausel, die in kaufmännischer und nicht in juristischer Sprache formuliert ist: Sie legt fest, welche Rechnungslegungsgrundsätze gelten, wer die Zahlen erstellt, was der Käufer während der Earn-out-Phase mit dem Unternehmen tun darf und was nicht, und wie Streitigkeiten beigelegt werden. Earn-out-Klauseln führen in den Niederlanden zu mehr Rechtsstreitigkeiten als jede andere Klausel in einem Kaufvertrag.
Der fünfte Punkt betrifft übermäßige Absicherungsmaßnahmen. Ausstiegsgebühren, Wettbewerbsverbote und Matching-Rechte sind zwar zulässig, doch muss der niederländische Vorstand im Interesse des Unternehmens und aller seiner Stakeholder handeln. Schutzmaßnahmen, die den Vorstand faktisch daran hindern, ein besseres Angebot zu prüfen, können außer Kraft gesetzt werden. Die Höhe einer Ausstiegsgebühr muss in einem angemessenen Verhältnis zu den Kosten stehen, die sie decken soll, und die Begründung des Vorstands ist zu dokumentieren.
Der sechste Fehler besteht darin, zu vergessen, dass der Abschluss nicht das Ende bedeutet. Nach dem Abschluss müssen Meldungen beim Handelsregister eingereicht, das Aktienregister aktualisiert, Benachrichtigungen bei Überschreiten einer gesetzlichen Beteiligungsschwelle vorgenommen, Finanzierungs- und Sicherungsdokumente angepasst, Versicherungen fortgeführt und in regulierten Branchen laufende Berichtspflichten erfüllt werden. Auch die nach dem Abschluss geltenden Pflichten gemäß den Investitionsprüfungsrichtlinien gelten für einige Transaktionen. Eine kurze Liste der in den ersten hundert Tagen zu erledigenden Aufgaben mit Namensnennungen verhindert, dass ein reibungsloser Abschluss zu vermeidbaren Zahlungsausfällen führt. Unser Überblick über das niederländische Wirtschaftsrecht zeigt die Zusammenhänge dieser Pflichten auf.
Eine siebte Falle liegt im Preismechanismus selbst. Niederländische Mittelstandstransaktionen nutzen entweder eine sogenannte Locked Box, bei der der Preis auf Basis einer aktuellen Bilanz festgelegt wird und das wirtschaftliche Risiko zu diesem Zeitpunkt übergeht, oder Completion Accounts, bei denen der Preis nach Abschluss der Transaktion um liquide Mittel, Schulden und Betriebskapital bereinigt wird. Beide Verfahren funktionieren, jedoch nur, wenn die verwendeten Begriffe im Vertrag klar definiert sind. Werden liquide Mittel, Schulden und normalisiertes Betriebskapital nicht definiert oder werden Verluste zwischen dem Locked-Box-Datum und dem Abschluss nicht verhindert, kann ein vereinbarter Preis schnell zu einem Streitfall werden. Gleiches gilt für die Sicherheiten des Käufers: Treuhandkonto, Bankgarantie, Aufrechnungsrecht gegenüber einer aufgeschobenen Rate oder Gewährleistung sowie eine Entschädigungsversicherung verhalten sich jeweils anders, wenn der Verkäufer eine ausländische Holdinggesellschaft ohne verbleibendes Vermögen nach der Ausschüttung ist. Entscheiden Sie sich für eine dieser Sicherheiten, solange Sie noch Verhandlungsmacht besitzen, und stellen Sie sicher, dass die Ergebnisse Ihrer Due-Diligence-Prüfung in diese Entscheidung einfließen.
Was ist als nächstes zu tun?
Beginnen Sie die rechtlichen Vorbereitungen vor der Absichtserklärung, nicht danach. Legen Sie die Struktur fest, planen Sie die erforderlichen Genehmigungen, prüfen Sie die Unternehmensstruktur und vereinbaren Sie die Vertraulichkeitsregelung, solange noch Verhandlungsspielraum besteht. Ab diesem Zeitpunkt ist eine niederländische Transaktion im Wesentlichen eine Frage der Reihenfolge: Beratung, Benachrichtigung, Klärung, Ausführung, Einreichung.
Law and More berät Käufer, Verkäufer, Gründer und Investoren bei Fusionen und Übernahmen In den Niederlanden begleiten wir Sie von der Due-Diligence-Prüfung und Strukturierung bis hin zum Kaufvertrag, dem Betriebsratsverfahren, den behördlichen Meldungen und der notariellen Beurkundung. Wenn Sie eine Transaktion vorbereiten oder eine Ihnen vorgelegte prüfen, unterstützen wir Sie gerne. Unternehmensanwälte stehen Ihnen zur Verfügung, um die Datei mit Ihnen durchzugehen.
Häufig gestellte Fragen
Welche Due-Diligence-Prüfungen sind bei M&A-Transaktionen in den Niederlanden unbedingt erforderlich?
Sie müssen eine gründliche Prüfung in den Bereichen Finanzen, Recht, Betrieb und Handel durchführen. Dieser Prozess bestätigt die Angaben des Verkäufers und deckt potenzielle Risiken auf, bevor Sie sich zum Kauf verpflichten. Die finanzielle Due Diligence untersucht die Bilanzen, Kapitalflussrechnungen und Steuererklärungen des Zielunternehmens. Sie sollten Umsatzzahlen, Gewinnmargen und alle ausstehenden Schulden oder Verbindlichkeiten überprüfen. Ihre Wirtschaftsprüfer suchen nach Unregelmäßigkeiten oder Widersprüchen, die den Kaufpreis beeinflussen könnten. Die rechtliche Due Diligence umfasst die Unternehmensstruktur, Verträge, geistiges Eigentum und Prozessrisiken. Sie müssen alle wesentlichen Vereinbarungen mit Kunden, Lieferanten und Partnern prüfen, um Kontrollwechselklauseln zu identifizieren, die durch die Transaktion ausgelöst werden könnten. Prüfen Sie, ob das Zielunternehmen sein geistiges Eigentum besitzt oder lizenziert hat, und vergewissern Sie sich, dass alle Registrierungen aktuell sind. Die operative Due Diligence bewertet die täglichen Geschäftsabläufe des Zielunternehmens. Sie sollten Lieferkettenbeziehungen, IT-Systeme und Produktionskapazitäten untersuchen. Dies hilft Ihnen zu verstehen, wie reibungslos sich das Unternehmen in Ihre bestehenden Abläufe integrieren lässt. Sie müssen auch die Einhaltung von Umweltauflagen sowie Gesundheits- und Sicherheitsstandards prüfen. Die niederländischen Behörden nehmen diese Angelegenheiten ernst, und Verstöße können nach der Schließung zu Geldstrafen oder Sanierungskosten führen.
Wie lässt sich das Kartellrecht in den Niederlanden im Rahmen einer Fusion oder Übernahme effizient anwenden?
Sie müssen die niederländische Behörde für Verbraucherschutz und Märkte (ACM) benachrichtigen, wenn Ihre Transaktion bestimmte Umsatzschwellenwerte erreicht. Die Benachrichtigungspflicht besteht, wenn der weltweite Gesamtumsatz aller beteiligten Unternehmen 150 Millionen Euro übersteigt und mindestens zwei Unternehmen jeweils einen Umsatz von mehr als 30 Millionen Euro in den Niederlanden erzielen. Die ACM prüft, ob Ihre Transaktion den wirksamen Wettbewerb auf dem niederländischen Markt erheblich beeinträchtigt. Sie hat zunächst vier Wochen Zeit, um zu entscheiden, ob die Fusion Anlass zu Bedenken gibt. Werden potenzielle Probleme festgestellt, kann die ACM eine erweiterte Untersuchung von bis zu 13 Wochen einleiten. Sie dürfen Ihre Transaktion erst abschließen, nachdem Sie die Genehmigung der ACM erhalten haben. Dies wird als Stillhalteverpflichtung bezeichnet, deren Verletzung erhebliche Geldbußen nach sich ziehen kann. Planen Sie diese Wartezeit von Anfang an in Ihren Transaktionsablauf ein. Bei größeren Transaktionen kann auch die Fusionskontrolle der Europäischen Union Anwendung finden. Erreicht Ihre Transaktion die EU-Schwellenwerte, müssen Sie die Europäische Kommission anstelle der ACM benachrichtigen. Die EU ist für diese Fälle ausschließlich zuständig, sodass Sie keine nationalen Behörden in den einzelnen Mitgliedstaaten benachrichtigen müssen. Sie sollten eine freiwillige Anmeldung in Erwägung ziehen, selbst wenn Ihre Transaktion die Schwellenwerte nicht erreicht. Dies schafft Rechtssicherheit und schützt Sie vor späteren Anfechtungen. Die ACM kann nicht angemeldete Transaktionen, die wettbewerbsrechtliche Bedenken aufwerfen, bis zu fünf Jahre nach deren Abschluss untersuchen.
Welche spezifischen arbeitsrechtlichen Aspekte müssen bei einer M&A-Transaktion in den Niederlanden berücksichtigt werden?
Sie müssen strenge Arbeitnehmerschutzbestimmungen einhalten, die die automatische Übertragung von Arbeitsverträgen auf den neuen Eigentümer regeln. Nach niederländischem Recht gehen bei der Übernahme eines Unternehmens als fortgeführtes Unternehmen alle bestehenden Arbeitsverhältnisse kraft Gesetzes über. Dies wird als automatischer Betriebsübergang bezeichnet. Die Beschäftigungsbedingungen bleiben nach dem Übergang unverändert. Sie dürfen Mitarbeiter nicht allein aufgrund der Transaktion kündigen oder deren Verträge ändern. Jede Kündigung muss durch unabhängige betriebliche Gründe gerechtfertigt sein. Betriebsräte spielen bei M&A-Transaktionen in den Niederlanden eine entscheidende Rolle. Verfügt das Zielunternehmen über einen Betriebsrat, müssen Sie diesen vor Abschluss der Transaktion informieren und konsultieren. Der Betriebsrat hat das Recht, Informationen über die Auswirkungen der Transaktion auf die Beschäftigten anzufordern. Sie müssen dem Betriebsrat Einzelheiten zu Ihren Plänen für das Unternehmen, einschließlich etwaiger Umstrukturierungen oder Entlassungen, mitteilen. Der Betriebsrat kann eine Stellungnahme zur Transaktion abgeben. Diese Stellungnahme ist zwar nicht bindend, ihre Missachtung ohne triftigen Grund kann jedoch zu rechtlichen Auseinandersetzungen führen. Der Zeitpunkt der Benachrichtigung ist entscheidend. Sie müssen den Betriebsrat informieren, sobald die Entscheidung zur Durchführung der Transaktion gefallen ist, aber bevor diese endgültig wird. Eine falsche Zeiteinteilung kann Ihr Geschäft verzögern oder sogar dem Betriebsrat ermöglichen, eine einstweilige Verfügung gegen den Abschluss zu erwirken. Pensionsregelungen erfordern bei M&A-Transaktionen in den Niederlanden besondere Aufmerksamkeit. Sie müssen klären, ob die Mitarbeiter an einer betrieblichen oder einer branchenweiten Altersvorsorge teilnehmen. Die Übertragung von Pensionsverpflichtungen kann komplex sein und Verhandlungen mit den Pensionskassen notwendig machen.
Können Sie die wichtigsten steuerlichen Auswirkungen von M&A-Aktivitäten nach niederländischem Recht erläutern?
Sie sollten Ihre Transaktion so strukturieren, dass Sie die Beteiligungsbefreiung nutzen können. Diese befreit Dividenden und Kapitalgewinne aus qualifizierten Beteiligungen von der Besteuerung. Die Befreiung gilt, wenn Sie mindestens 5 % der Anteile an einem Unternehmen halten und bestimmte Bedingungen hinsichtlich der Art der Geschäftstätigkeit der Tochtergesellschaft erfüllen. Die Wahl zwischen einem Share Deal und einem Asset Deal hat erhebliche steuerliche Konsequenzen. Bei einem Share Deal erwerben Sie die Anteile des Zielunternehmens, dessen steuerliche Position unverändert bleibt. Bei einem Asset Deal erwerben Sie bestimmte Vermögenswerte und Verbindlichkeiten, was Grunderwerbsteuer und Mehrwertsteuer auslösen kann. Die Grunderwerbsteuer fällt beim Erwerb niederländischer Immobilien an. Der Steuersatz ist gesetzlich festgelegt und wird gegebenenfalls angepasst. Dies gilt unabhängig davon, ob Sie Immobilien direkt erwerben oder Anteile an einem Unternehmen, dessen Vermögen hauptsächlich aus niederländischen Immobilien besteht. Sie können diese Steuer nicht durch geschickte Strukturierung umgehen, da das niederländische Recht strenge Missbrauchsbekämpfungsvorschriften enthält. Unter Umständen müssen Sie Stempelgebühren auf bestimmte Dokumente im Zusammenhang mit der Transaktion entrichten, die jedoch in der Regel niedrig sind. Mehrwertsteuer kann bei Asset Deals anfallen, insbesondere wenn Sie Betriebsvermögen erwerben, das nicht unter die Befreiung für Unternehmensübertragungen fällt. Verluste, die vom Zielunternehmen vorgetragen werden, können nach der Transaktion beschränkt werden. Bei einem Eigentümerwechsel in Verbindung mit einer wesentlichen Änderung der Geschäftstätigkeit kann das Zielunternehmen die Möglichkeit verlieren, historische Verluste mit zukünftigen Gewinnen zu verrechnen. Dies sollten Sie bei Ihrer Bewertung berücksichtigen. Beschränkungen des Zinsabzugs können Ihre Finanzierungsstruktur beeinflussen. Die niederländische Gewinnabzugsregelung begrenzt den Abzug von Nettozinskosten auf einen Prozentsatz des EBITDA oberhalb einer gesetzlichen Schwelle. Dieser Prozentsatz wird im jährlichen Steuerplan festgelegt. Dies wirkt sich insbesondere auf hoch fremdfinanzierte Akquisitionen aus.
Welche Zusicherungen und Gewährleistungen sind in niederländischen M&A-Verträgen üblicherweise zu erwarten?
Sie können erwarten, dass der Verkäufer Zusicherungen zur Unternehmensstruktur, den Jahresabschlüssen und der Einhaltung gesetzlicher Bestimmungen des Zielunternehmens abgibt. Diese Zusicherungen bilden die Grundlage Ihres Kaufvertrags und schützen Sie vor Ungenauigkeiten in den im Rahmen der Due-Diligence-Prüfung bereitgestellten Informationen. Standardmäßige Zusicherungen umfassen die Gründung und das Aktienkapital des Zielunternehmens. Der Verkäufer bestätigt üblicherweise, dass alle Aktien gültig ausgegeben, vollständig eingezahlt und frei von Belastungen sind. Er sichert außerdem zu, dass der Übertragung der Aktien an Sie keine Beschränkungen entgegenstehen. Die Finanzzusicherungen beziehen sich auf die Richtigkeit der Jahresabschlüsse und das Fehlen nicht offengelegter Verbindlichkeiten. Sie sollten auf die Bestätigung bestehen, dass die Jahresabschlüsse gemäß den niederländischen Rechnungslegungsstandards erstellt wurden. Die Jahresabschlüsse sollten ein den tatsächlichen Verhältnissen entsprechendes Bild der Vermögens-, Finanz- und Ertragslage des Unternehmens vermitteln.
