Wenn Sie Geld verleihen, Waren auf Kredit liefern oder in ein anderes Unternehmen investieren, benötigen Sie die Sicherheit, Ihr Geld zu erhalten. Das niederländische Recht bietet verschiedene Möglichkeiten, diese Sicherheit zu erlangen – die sogenannte finanzielle Sicherheit: Gesamtschuldnerschaft, Bürgschaft (auch Treuhandkonto genannt), Garantie, 403-Erklärung, Hypothek und Pfandrecht. Welche Option für Ihre Situation am besten geeignet ist, hängt davon ab, welche Sicherheiten Sie anbieten können und wie viel Schutz Sie benötigen. Ohne finanzielle Sicherheit ist ein Gläubiger lediglich ein ungesicherter Gläubiger: Kann der Schuldner nicht zahlen oder geht er in Konkurs, konkurriert eine ungesicherte Forderung in der Regel mit vielen anderen Forderungen und wird oft nur teilweise oder gar nicht beglichen. Die nachfolgend beschriebenen Formen der finanziellen Sicherheit binden entweder eine weitere Partei ein, an die sich die Zahlung richten kann, wie etwa Gesamtschuldnerschaft, Treuhandkonto und Garantie, oder geben dem Gläubiger ein Recht an bestimmten Vermögenswerten des Schuldners, wie beispielsweise eine Hypothek oder ein Pfandrecht.
Für Unternehmer ist es sehr wichtig, finanzielle Sicherheit zu erlangen. Wenn Sie eine Vereinbarung mit einer anderen Partei treffen, möchten Sie sicher sein, dass die Gegenpartei ihren vertraglichen Zahlungsverpflichtungen nachkommt. Wenn Sie Finanzierungen bereitstellen oder Investitionen zugunsten einer anderen Person tätigen, möchten Sie auch eine Garantie dafür, dass der von Ihnen bereitgestellte Betrag letztendlich zurückgezahlt wird.
Mit anderen Worten: Sie möchten finanzielle Sicherheit erlangen. Diese Sicherheit gewährleistet dem Kreditgeber, dass er eine Absicherung hat, falls seine Forderung nicht erfüllt wird. Unternehmern und Unternehmen stehen verschiedene Möglichkeiten zur Verfügung, finanzielle Sicherheit zu erhalten. In diesem Artikel erläutern wir verschiedene Haftungsarten, Bürgschaften (Treuhandkonten), (Muttergesellschafts-)Garantien, die 403-Abrechnung, Hypotheken und Verpfändungen.
Was versteht man unter gesamtschuldnerischer Haftung?
Die Gesamtschuldnerhaftung (auch gesamtschuldnerische Haftung genannt) bedeutet, dass ein Gläubiger die gesamte Schuld von jedem einzelnen Mitschuldner geltend machen kann, anstatt nur einen anteiligen Betrag. Sie leitet sich aus Artikel 6:6 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches ab.
Bei gesamtschuldnerischer Haftung wird im engeren Sinne keine Garantie ausgestellt, jedoch haftet ein Mitschuldner für die Schulden der anderen Schuldner. Beispiele für gesamtschuldnerische Haftung im Unternehmensbereich sind die Gesellschafter einer Personengesellschaft, die gesamtschuldnerisch für die Schulden der Gesellschaft haften, oder die Geschäftsführer einer juristischen Person, die unter bestimmten Umständen persönlich für die Schulden des Unternehmens haften können. Die gesamtschuldnerische Haftung dient häufig als Sicherheit in einer Vereinbarung zwischen den Parteien.
Grundsätzlich gilt: Sind zwei oder mehr Schuldner zu einer Leistung aus einem Vertrag verpflichtet, haften sie jeweils zu gleichen Teilen. Sie können daher nur zur Erfüllung ihres jeweiligen Vertragsanteils verpflichtet werden. Eine Ausnahme von dieser Regel bildet jedoch die Gesamthaftung. Im Falle einer Gesamthaftung gilt Folgendes:
Es handelt sich um eine Leistung, die von zwei oder mehr Schuldnern erbracht werden muss, wobei jeder Schuldner einzeln zur vollständigen Leistung verpflichtet werden kann. Der Gläubiger hat Anspruch auf die vollständige Erfüllung des Vertrages von jedem Schuldner. Daher kann der Gläubiger auswählen, welchen Schuldner er ansprechen möchte, und von diesem die volle Forderung verlangen. Sobald ein Schuldner den gesamten Betrag bezahlt hat, schulden die übrigen Schuldner dem Gläubiger nichts mehr.
Wie funktioniert das Regressrecht?
Ein Schuldner, der seine Schulden vollständig begleicht, kann seinen Anteil von den Mitschuldnern zurückfordern; dies nennt man Rückgriffsrecht. Die Schuldner haften einander, daher muss die von einem Schuldner beglichene Schuld unter allen Schuldnern aufgeteilt werden. Wenn ein Schuldner für die Zahlung einer Schuld persönlich haftet und die Schulden vollständig begleicht, erwirbt er das Recht, diese Schulden von seinen Mitschuldnern zurückzufordern.
Möchte ein Schuldner nicht länger gesamtschuldnerisch für eine gemeinsam mit anderen Schuldnern aufgenommene Finanzierung haften, kann er den Gläubiger schriftlich um Befreiung von der gesamtschuldnerischen Haftung bitten. Ein Beispiel hierfür ist der Fall, dass ein Schuldner mit einem Partner einen gemeinsamen Darlehensvertrag abgeschlossen hat, aber aus dem Unternehmen ausscheiden möchte. In diesem Fall muss der Gläubiger stets eine schriftliche Aufhebung der gesamtschuldnerischen Haftung aufsetzen; eine mündliche Zusage der Mitschuldner, die Schulden zu begleichen, genügt nicht. Können oder kommen die Mitschuldner dieser mündlichen Zusage nicht nach, kann der Gläubiger die gesamte Schuld weiterhin einfordern.
Wann benötigen Sie die Zustimmung Ihres Ehepartners?
Der Ehegatte oder eingetragene Lebenspartner eines gesamtschuldnerischen Schuldners genießt gesetzlichen Schutz . Gemäß Artikel 1:88 Absatz 1 Buchstabe c des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches benötigt ein Ehegatte die Zustimmung des anderen Ehegatten, um Verträge abzuschließen, die ihn als gesamtschuldnerischen Mitschuldner binden, es sei denn, es handelt sich um Verträge, die nicht im Rahmen der üblichen Geschäftstätigkeit eines Unternehmens geschlossen werden. Dieses sogenannte Zustimmungserfordernis dient dem Schutz der Ehegatten vor Rechtsstreitigkeiten, die ein erhebliches finanzielles Risiko bergen können.
Wenn ein Gläubiger einen Mitschuldner für die gesamte Forderung gesamtschuldnerisch haftbar macht, kann dies auch Folgen für den Ehepartner des Mitschuldners haben. Es gibt jedoch eine Ausnahme von dieser Zustimmungspflicht. Gemäß Artikel 1:88 Absatz 5 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches ist die Zustimmung nicht erforderlich, wenn der Geschäftsführer einer Aktiengesellschaft oder Gesellschaft mit beschränkter Haftung (niederländische NV oder BV) die Vereinbarung abgeschlossen hat, dieser Geschäftsführer allein oder zusammen mit seinen Mitgeschäftsführern Inhaber der Mehrheit der Anteile ist und die Vereinbarung im Rahmen der ordnungsgemäßen Geschäftstätigkeit des Unternehmens geschlossen wurde.
Mit anderen Worten: Es müssen beide Voraussetzungen erfüllt sein: Der Geschäftsführer ist geschäftsführender Gesellschafter und Mehrheitsaktionär oder hält gemeinsam mit seinen Mitgeschäftsführern die Mehrheit der Anteile, und die Vereinbarung wurde im Rahmen der üblichen Geschäftstätigkeit des Unternehmens geschlossen. Sind diese Voraussetzungen nicht beide erfüllt, bedarf es der Zustimmung.
Was ist eine Bürgschaft (Treuhandkonto)?
Die Bürgschaft, auf dieser Website als Treuhandkonto bezeichnet, dient der Sicherstellung der Zahlung einer Geldforderung. Sie leitet sich von Artikel 7:850 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches ab. Von einem Treuhandkonto spricht man, wenn ein Dritter sich gegenüber einem Gläubiger für eine Verpflichtung gegenüber dem Hauptschuldner einsetzt. Dies geschieht durch den Abschluss eines Treuhandvertrags. Der Dritte, der die Sicherheit stellt, wird als Bürge bezeichnet. Nach niederländischem Recht gibt es tatsächlich zwei unterschiedliche Sicherungsrechte, die im Englischen oft fälschlicherweise mit „Garantie“ übersetzt werden. Um Verwechslungen zu vermeiden, wird in diesem Artikel der Begriff „Treuhandkonto“ ausschließlich für das erste und „Garantie“ für die weiter unten erläuterte unabhängige Verpflichtung verwendet.
Der Bürge übernimmt eine Verpflichtung gegenüber dem Gläubiger des Hauptschuldners. Er haftet daher nicht für eigene Schulden, sondern für die Schulden eines anderen und leistet persönlich Sicherheit für deren Begleichung mit seinem gesamten Vermögen. Ein Treuhandkonto kann sowohl zur Erfüllung bestehender als auch zukünftiger Verpflichtungen vereinbart werden.
Gemäß Artikel 7:851 Absatz 2 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches müssen diese künftigen Verpflichtungen zum Zeitpunkt der Einrichtung des Treuhandkontos hinreichend bestimmbar sein. Kann der Hauptschuldner seinen Verpflichtungen nicht nachkommen, kann der Gläubiger den Bürgen zur Erfüllung dieser Verpflichtungen auffordern. Nach Artikel 7:851 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches ist das Treuhandkonto von der Erfüllung der Verpflichtungen des Schuldners abhängig, zu deren Zweck es eingerichtet wurde. Daher
Das Treuhandverhältnis erlischt, sobald der Schuldner seine Verpflichtungen aus dem Hauptvertrag erfüllt hat. Ein Gläubiger kann sich nicht einfach an den Bürgen wenden, um die Schuld zu begleichen: Der Grundsatz der Subsidiarität greift im Treuhandverhältnis, sodass der Gläubiger nicht sofort den Bürgen zur Zahlung auffordern kann. Der Bürge haftet nicht für die Zahlung, bevor der Hauptschuldner seinen Verpflichtungen nicht nachgekommen ist. Dies ergibt sich aus Artikel 7:855 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches und bedeutet, dass ein Bürge erst dann haftbar gemacht werden kann, nachdem der Gläubiger sich zunächst an den Hauptschuldner gewandt hat.
Der Gläubiger muss alle erforderlichen Maßnahmen ergriffen haben, um nachzuweisen, dass der Schuldner, für den der Bürge die Bürgschaft übernommen hat, seiner Zahlungsverpflichtung nicht nachgekommen ist. In jedem Fall muss der Gläubiger dem Hauptschuldner eine Mahnung zukommen lassen. Nur wenn der Hauptschuldner auch nach Erhalt dieser Mahnung nicht zahlt, kann der Gläubiger den Bürgen zur Zahlung auffordern. Der Bürge kann dieselben Einreden geltend machen wie der Hauptschuldner, beispielsweise die Aussetzung, den Erlass oder die Einrede der Nichterfüllung. Dies ergibt sich aus Artikel 7:852 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches.
Wie funktioniert das Regressrecht bei einem Treuhandkonto?
Ein Bürge, der die Schulden eines Schuldners begleicht, kann diesen Betrag vom Schuldner zurückfordern: Das Rückgriffsrecht gilt auch für Treuhandkonten. Bei Treuhandkonten findet eine besondere Form des Rückgriffsrechts Anwendung, nämlich die Subrogation. Grundsätzlich erlischt eine Forderung mit ihrer Begleichung; die Subrogation stellt eine Ausnahme dar, da die Forderung auf einen anderen Inhaber übergeht. In diesem Fall begleicht eine andere Partei als der Schuldner die Forderung des Gläubigers.
Bei einem Treuhandverhältnis wird die Forderung von einem Dritten, dem Bürgen, beglichen. Durch die Begleichung der Schuld erlischt die Forderung gegen den Schuldner nicht, sondern geht vom Gläubiger auf den Bürgen über. Nach der Zahlung kann der Bürge den Betrag vom Schuldner, für den er den Treuhandvertrag abgeschlossen hat, zurückfordern. Die Subrogation ist nur in gesetzlich geregelten Fällen möglich; im Falle eines Treuhandverhältnisses ergibt sich dies aus Artikel 7:866 in Verbindung mit Artikel 6:10 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches.
Handelt es sich um ein geschäftliches oder ein privates Treuhandkonto?
Es besteht ein Unterschied zwischen geschäftlichen und privaten Treuhandverträgen. Geschäftliche Treuhandverträge werden im Rahmen der Ausübung eines Berufs oder einer gewerblichen Tätigkeit abgeschlossen; private Treuhandverträge hingegen außerhalb dieses Kontextes. Sowohl juristische Personen als auch natürliche Personen können einen Treuhandvertrag abschließen.
Beispiele hierfür sind eine Holdinggesellschaft, die mit der Bank einen Treuhandvertrag zur Finanzierung ihrer Tochtergesellschaft abschließt, oder ein Elternteil, das einen solchen Vertrag abschließt, um sicherzustellen, dass die Hypothekenzinsen des Kindes an die Bank gezahlt werden. Ein Treuhandvertrag muss nicht zwingend mit einer Bank abgeschlossen werden; er kann auch mit anderen Gläubigern geschlossen werden.
In den meisten Fällen ist eindeutig, ob ein geschäftliches oder ein privates Treuhandkonto abgeschlossen wurde. Schließt ein Unternehmen einen Treuhandvertrag ab, handelt es sich um ein geschäftliches Treuhandkonto. Schließt eine natürliche Person einen Treuhandvertrag ab, ist dieser in der Regel privat. Unklarheiten können jedoch entstehen, wenn ein Geschäftsführer einer Aktiengesellschaft oder einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung im Namen der juristischen Person einen Treuhandvertrag abschließt.
Artikel 7:857 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches definiert den Begriff „privates Treuhandkonto“: ein Treuhandkonto, das von einer natürlichen Person abgeschlossen wird, die weder in Ausübung ihrer beruflichen Tätigkeit noch für die gewöhnlichen Geschäftstätigkeiten einer Aktiengesellschaft oder Gesellschaft mit beschränkter Haftung handelt, deren Geschäftsführer sie allein oder gemeinsam mit anderen Geschäftsführern ist und an der sie die Mehrheit der Anteile hält. Zwei Kriterien sind dabei wichtig:
– Der Bürge ist der Geschäftsführer und Mehrheitsaktionär oder besitzt die Mehrheit der Aktien zusammen mit seinen Mitgeschäftsführern;
– Das Treuhandkonto wird im Rahmen der normalen Geschäftstätigkeit des Unternehmens abgeschlossen.
In der Praxis ist es häufig der Geschäftsführer und Mehrheitsaktionär, der einen Treuhandvertrag abschließt, da die Bank dem Unternehmen ohne einen solchen Vertrag möglicherweise keine Finanzierung gewähren möchte. Darüber hinaus muss der vom Geschäftsführer und Mehrheitsaktionär abgeschlossene Treuhandvertrag auch für Zwecke des normalen Geschäftsbetriebs abgeschlossen worden sein.
Dies wird im Einzelfall geprüft, da der Begriff „normale Geschäftstätigkeit“ im Gesetz nicht definiert ist. Sind beide oben genannten Kriterien erfüllt, wird ein Geschäftstreuhandkonto eingerichtet. Ist der Geschäftsführer nicht gleichzeitig geschäftsführender Gesellschafter und Mehrheitsaktionär oder wurde das Treuhandkonto nicht für normale Geschäftstätigkeit eingerichtet, wird ein privates Treuhandkonto eingerichtet.
Für private Treuhandverhältnisse gelten zusätzliche Regelungen. Das Gesetz schützt den Ehegatten oder eingetragenen Lebenspartner des privaten Bürgen: Die Zustimmungspflicht gilt auch für private Treuhandverhältnisse. Gemäß Artikel 1:88 Absatz 1 Buchstabe c des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches benötigt ein Ehegatte die Zustimmung des anderen Ehegatten, um eine Vereinbarung einzugehen, die ihn als Bürgen bindet.
Für einen gültigen privaten Treuhandvertrag ist daher die Zustimmung des Ehepartners des Bürgen erforderlich. Gemäß Artikel 1:88 Absatz 5 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches ist diese Zustimmung jedoch nicht erforderlich, wenn der Treuhandvertrag von einem gewerblichen Bürgen abgeschlossen wird. Der Schutz des Ehepartners des Bürgen gilt somit nur für private Treuhandverträge.
Was ist eine Garantie?
Eine Bürgschaft ist eine weitere Möglichkeit, die Zahlung einer Forderung abzusichern. Es handelt sich um ein persönliches Sicherungsrecht, bei dem ein Dritter eine unabhängige Verpflichtung zur Erfüllung einer zwischen Gläubiger und Schuldner bestehenden Vereinbarung übernimmt: Der Bürge verpflichtet sich zur Zahlung der Schuld, falls der Schuldner nicht zahlen kann oder will. Die Bürgschaft ist nicht gesetzlich geregelt, sondern wird vertraglich zwischen den Parteien geschlossen. Der Begriff „Bürge“ wird sowohl für Treuhandkonten als auch für Bürgschaften verwendet, seine konkrete Bedeutung für den Bürgen hängt jedoch davon ab, welches der beiden Sicherungsrechte vereinbart wurde.
Der wesentliche praktische Unterschied zur Treuhandabwicklung besteht darin, dass ein Bürge im Rahmen einer abstrakten Bürgschaft in der Regel nicht auf die Einreden des Hauptschuldners zurückgreifen kann, während dies bei einer Treuhandabwicklung möglich ist. Eine Bürgschaft ist daher tendenziell für den Bürgen ungünstiger und für den Gläubiger günstiger als eine Treuhandabwicklung.
Was ist eine Zubehörgarantie?
Eine Nebenbürgschaft hängt vom Verhältnis zwischen Gläubiger und Schuldner ab. Auf den ersten Blick ähnelt sie einem Treuhandkonto, der Unterschied besteht jedoch darin, dass der Bürge sich nicht zur gleichen Leistung wie der Hauptschuldner verpflichtet, sondern zu einer persönlichen Verpflichtung mit anderem Inhalt.
Ein anschauliches Beispiel: Der Bürge verpflichtet sich, dem Gläubiger Tomaten zu liefern, falls der Schuldner seiner Verpflichtung zur Lieferung von Kartoffeln nicht nachkommt. Der Inhalt der Bürgschaftsverpflichtung unterscheidet sich zwar von dem der Schuldnerverpflichtung, doch ändert dies nichts an dem engen Zusammenhang zwischen beiden.
Die Nebenbürgschaft ergänzt das Verhältnis zwischen Gläubiger und Schuldner und dient oft als Sicherheitsnetz: Der Bürge wird erst dann zur Leistung aufgefordert, wenn der Hauptschuldner seinen Verpflichtungen nicht nachkommt.
Obwohl die Nebenbürgschaft im Gesetz nicht ausdrücklich erwähnt wird, verweist Artikel 7:863 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches implizit darauf: Die Bestimmungen über private Treuhandverhältnisse gelten auch für Vereinbarungen, in denen sich eine Person zu einer bestimmten Leistung verpflichtet, falls ein Dritter einer anderen Verpflichtung gegenüber dem Gläubiger nicht nachkommt. Somit gelten die Bestimmungen über private Treuhandverhältnisse auch für eine von einer Privatperson abgeschlossene Nebenbürgschaft.
Was ist eine abstrakte Garantie?
Anders als die akzessorische Garantie stellt die abstrakte Garantie eine eigenständige Verpflichtung des Garantiegebers gegenüber dem Gläubiger dar, unabhängig von der zugrundeliegenden Beziehung zwischen Gläubiger und Schuldner. Der Garantiegeber verpflichtet sich zu einer unabhängigen Leistung gegenüber dem Schuldner unter bestimmten Bedingungen, die nicht an den zugrundeliegenden Vertrag gebunden sind. Das bekannteste Beispiel ist die Bankgarantie.
Sobald eine abstrakte Bürgschaft abgeschlossen ist, kann sich der Bürge nicht auf Einreden aus dem zugrundeliegenden Vertragsverhältnis berufen: Sind die Voraussetzungen für die Bürgschaft erfüllt, kann er die Zahlung nicht verhindern, da die Bürgschaft auf einer separaten Vereinbarung zwischen dem Gläubiger und dem Bürgen beruht. Dies bedeutet, dass der Gläubiger sich direkt an den Bürgen wenden kann, ohne zuvor eine Mahnung an den Schuldner zu senden. Eine Bürgschaft bietet dem Gläubiger daher ein hohes Maß an Sicherheit hinsichtlich der Begleichung der Schuld. Ein Bürge im Rahmen einer abstrakten Bürgschaft hat kein gesetzliches Regressrecht.
Die Parteien können jedoch Schutzmaßnahmen in den Garantievertrag aufnehmen. Die Rechtswirkungen einer abstrakten Garantie ergeben sich nicht aus gesetzlichen Bestimmungen, sondern können von den Parteien selbst vereinbart werden. Obwohl dem Garantiegeber kein gesetzlicher Rückgriffsanspruch zusteht, kann er eigene Maßnahmen zur Beitreibung treffen, beispielsweise eine Gegengarantie mit dem Schuldner oder eine Freistellungserklärung.
Was ist eine Muttergesellschaftgarantie?
Eine Muttergesellschaftsgarantie bedeutet, dass sich eine Muttergesellschaft verpflichtet, die Verpflichtungen einer Tochtergesellschaft zu erfüllen, falls diese selbst dazu nicht in der Lage ist. Dies kann nur für Unternehmen vereinbart werden, die Teil einer Unternehmensgruppe oder Holdingstruktur sind. Grundsätzlich handelt es sich bei einer Muttergesellschaftsgarantie um eine abstrakte Garantie.
Normalerweise gibt es jedoch kein Prinzip „Erst zahlen, dann reden“, bei dem der Bürge die Schulden sofort begleicht, ohne vorher zu prüfen, ob tatsächlich ein berechtigter Anspruch gegen den Schuldner besteht. Da es sich beim Schuldner um eine Tochtergesellschaft des Bürgen handelt, wird die Muttergesellschaft dies in der Regel zuerst prüfen wollen. Dennoch kann eine solche Regelung in einen Bürgschaftsvertrag aufgenommen werden.
Die Parteien können die Garantie nach ihren eigenen Wünschen gestalten: ob sie nur die Zahlung oder auch andere Verpflichtungen abdeckt (Erfüllungsgarantie), sowie ihren Umfang, ihre Laufzeit und ihre Bedingungen. Eine Muttergesellschaftsgarantie kann im Falle der Insolvenz der Tochtergesellschaft Abhilfe schaffen, jedoch nur, wenn die Muttergesellschaft nicht zusammen mit ihren Tochtergesellschaften in Konkurs geht.
Was ist eine 403-Fehlermeldung?
Innerhalb einer Unternehmensgruppe wird häufig eine sogenannte 403-Erklärung veröffentlicht. Diese leitet sich von Artikel 2:403 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches ab. Durch die Veröffentlichung einer 403-Erklärung sind die zur Gruppe gehörenden Tochtergesellschaften von der Erstellung und Veröffentlichung separater Jahresabschlüsse befreit; stattdessen wird ein konsolidierter Jahresabschluss der Muttergesellschaft erstellt, der die Ergebnisse der Tochtergesellschaften enthält.
Dies spiegelt wider, dass Tochtergesellschaften, obwohl sie oft relativ unabhängig agieren, letztlich der Leitung und Aufsicht des Mutterkonzerns unterstehen. Eine 403-Erklärung ist ein einseitiger Rechtsakt, aus dem sich eine eigenständige Verpflichtung für den Mutterkonzern ergibt: Es handelt sich um eine nicht-akzessorische Verpflichtung.
Eine 403-Bescheinigung wird nicht nur von großen internationalen Konzernen ausgestellt; auch kleinere Gruppen, beispielsweise zwei private Gesellschaften mit beschränkter Haftung, können sie verwenden. Eine 403-Bescheinigung muss beim Handelsregister der Handelskammer eingetragen werden und gibt an, welche Schulden der Tochtergesellschaft von der Muttergesellschaft gedeckt sind und ab welchem Datum.
Mit einer 403-Erklärung erklärt die Muttergesellschaft, dass sie für die Verbindlichkeiten ihrer Tochtergesellschaft haftet und somit gesamtschuldnerisch für Schulden haftet, die aus den Rechtsgeschäften der Tochtergesellschaft entstehen. Ein Gläubiger der Tochtergesellschaft kann dann wählen, an wen er sich zur Geltendmachung seiner Forderung wendet: an die Tochtergesellschaft, mit der er den Vertrag geschlossen hat, oder an die Muttergesellschaft, die die 403-Erklärung ausgestellt hat. Dies kompensiert den Gläubiger für den üblicherweise begrenzten Einblick in die finanzielle Lage der Tochtergesellschaft.
Während die oben genannten anderen Formen der finanziellen Sicherheit lediglich eine Haftung gegenüber dem Vertragspartner begründen, entsteht durch die 403-Erklärung eine Haftung gegenüber allen Gläubigern der Tochtergesellschaft. Es können zahlreiche Gläubiger gegenüber der Muttergesellschaft in Anspruch genommen werden. Das Haftungsrisiko ist daher erheblich: Geht eine durch eine 403-Erklärung abgedeckte Tochtergesellschaft in Konkurs, kann dies den gesamten Konzern betreffen.
Wie kann man eine 403-Kontoauszüge zurückziehen?
Eine Muttergesellschaft, die nicht länger für die Schulden einer Tochtergesellschaft haften möchte, beispielsweise weil sie die Tochtergesellschaft verkaufen will, muss das Verfahren gemäß Artikel 2:404 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches (CBCC) befolgen. Dieses Verfahren umfasst zwei Schritte. Zunächst wird die Erklärung gemäß Artikel 403 widerrufen: Eine Widerrufserklärung wird beim Handelsregister hinterlegt. Ab diesem Zeitpunkt haftet die Muttergesellschaft nicht mehr für Schulden der Tochtergesellschaft, die nach Hinterlegung der Erklärung entstehen.
Die Muttergesellschaft bleibt für Schulden aus Rechtsgeschäften haftbar, die vor dem Widerruf der 403-Erklärung abgeschlossen wurden, einschließlich Verträgen, die nach der 403-Erklärung, aber vor der Widerrufserklärung geschlossen wurden. Dies schützt Gläubiger, die möglicherweise in Vertrauen auf die 403-Erklärung einen Vertrag abgeschlossen haben.
Es ist auch möglich, die Haftung für diese früheren Rechtshandlungen durch das zusätzliche Verfahren gemäß Artikel 2:404 Absatz 3 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches zu beenden. Für dieses Verfahren gelten mehrere Bedingungen:
– die Tochtergesellschaft darf nicht mehr zum Konzern gehören;
– eine Mitteilung über die Absicht, die 403-Erklärung zu beenden, muss für einen bestimmten Zeitraum bei der Handelskammer zur Einsichtnahme bereitliegen;
– Es muss ein weiterer Zeitraum vergangen sein, seit diese Absicht in einer überregionalen Zeitung bekanntgegeben wurde.
Gläubiger können der beabsichtigten Auflösung weiterhin widersprechen; die Mitteilung nach Regel 403 wird erst dann aufgehoben, wenn kein fristgerechter Widerspruch eingelegt wurde oder ein eingelegter Widerspruch von einem Gericht als unbegründet zurückgewiesen wurde. Erst wenn sowohl die Widerrufs- als auch die Auflösungsbedingungen erfüllt sind, haftet die Muttergesellschaft nicht mehr gesamtschuldnerisch für die Schulden der Tochtergesellschaft. Da Fehler in diesem Verfahren dazu führen können, dass eine Muttergesellschaft für die Schulden einer vor Jahren verkauften Tochtergesellschaft haftet, empfehlen wir Ihnen, dieses Verfahren sorgfältig prüfen zu lassen, bevor Sie sich darauf verlassen.
Worin besteht der Unterschied zwischen einer Hypothek und einem Pfand?
Finanzielle Sicherheit lässt sich auch durch eine Hypothek oder eine Verpfändung erlangen. Beide ähneln sich zwar sehr, beziehen sich aber auf unterschiedliche Arten von Eigentum und funktionieren in der Praxis etwas anders.
Sowohl eine Hypothek als auch ein Pfandrecht räumen dem Gläubiger ein Recht an einem bestimmten Vermögenswert ein, anstatt lediglich eine Forderung gegen eine andere Person. Dadurch stellen sie in der Regel eine stärkere Form der Sicherheit dar als eine Mehrfachverbindlichkeit, ein Treuhandkonto oder eine Bürgschaft, da der Gläubiger nicht von der Zahlungsfähigkeit eines Dritten abhängig ist: Er kann sich direkt an den Vermögenswert selbst wenden, wenn der Schuldner nicht zahlt.
Was ist eine Hypothek?
Eine Hypothek (Hypothek) ist ein dingliches Recht, das ein Gläubiger an der Immobilie des Schuldners erwerben kann, um die Rückzahlung eines Darlehens zu sichern. Kann der Schuldner das Darlehen nicht zurückzahlen, kann der Gläubiger die Immobilie verkaufen lassen, um seine Forderung zu befriedigen. Das bekannteste Beispiel ist ein Hausbesitzer, der mit der Bank vereinbart, dass diese ihm ein Darlehen gewährt und das Haus als Sicherheit für die Rückzahlung dient.
Eine Hypothek muss nicht zwangsläufig über eine Bank laufen; auch andere Unternehmen und Privatpersonen können sie vergeben. Die Terminologie kann verwirrend sein: Im allgemeinen Sprachgebrauch sagt man, eine Bank „vergibt“ eine Hypothek, rechtlich gesehen ist jedoch der Kreditnehmer der Hypothekengeber (hypotheekgever) und derjenige, der den Kredit gewährt, der Hypothekeninhaber (hypotheekhouder). Die Bank ist der Hypothekeninhaber; der Hauskäufer ist der Hypothekengeber.
Eine Hypothek kann nicht auf jede Art von Eigentum bestellt werden: Gemäß Artikel 3:227 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches ist sie nur auf eingetragenem Eigentum möglich. Beim Verkauf von eingetragenem Eigentum muss die Übertragung in den öffentlichen Registern eingetragen werden, bevor der Käufer das Eigentum tatsächlich erhält. Beispiele für eingetragenes Eigentum sind Grundstücke, Häuser, Boote und Flugzeuge; ein Auto ist kein eingetragenes Eigentum. Eine Hypothek kann nur für eine hinreichend bestimmbare Forderung bestellt werden.
Dies ergibt sich aus Artikel 3:231 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches: Es muss klar sein, für welchen Anspruch die Hypothek begründet wird, insbesondere wenn der Gläubiger mehrere Ansprüche gegen den Schuldner hat. Der Eigentümer des verpfändeten Grundstücks bleibt Eigentümer; das Eigentum geht durch die Begründung eines Hypothekenrechts nicht über. Eine Hypothek wird stets durch notarielle Urkunde begründet.
Kommt der Schuldner seinen Zahlungsverpflichtungen nicht nach, kann der Gläubiger sein Hypothekenrecht durch Versteigerung der Immobilie geltend machen. Hierfür ist kein Gerichtsbeschluss erforderlich; dies wird als sofortige Zwangsvollstreckung bezeichnet und ist in Artikel 3:268 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches geregelt. Der Gläubiger darf die Immobilie nur zur Befriedigung seiner Forderung veräußern; er darf sie nicht einfach behalten. Dies ist in Artikel 3:235 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches ausdrücklich verboten.
Ein wichtiges Merkmal der Hypothek ist, dass der Hypothekeninhaber gegenüber anderen Gläubigern, die ebenfalls Ansprüche auf die Immobilie erheben, Vorrang hat. Dies ergibt sich aus Artikel 3:227 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches. Im Falle eines Insolvenzverfahrens muss der Hypothekeninhaber nicht auf andere Gläubiger warten, sondern kann sein Hypothekenrecht geltend machen und wird als Erster aus dem Verkaufserlös befriedigt.
Was ist ein Versprechen?
Ein Pfandrecht ist ein Sicherungsrecht, vergleichbar mit einer Hypothek, kann aber nicht an unbeweglichem Vermögen begründet werden. Es kann jedoch an praktisch jedem anderen Vermögen begründet werden, wie z. B. an beweglichen Sachen, Inhaber- oder Orderrechten und sogar an einem Nießbrauch an solchem Vermögen oder Recht, sodass es sowohl Fahrzeuge als auch noch ausstehende Forderungen von Schuldnern umfassen kann. Ein Gläubiger bestellt ein Pfandrecht, um sich die Begleichung seiner Forderung zu sichern.
Zwischen dem Gläubiger (dem Pfandgläubiger) und dem Schuldner (dem Pfandgeber) wird eine Vereinbarung geschlossen. Kommt der Schuldner seinen Zahlungsverpflichtungen nicht nach, kann der Gläubiger die verpfändete Sache gemäß Artikel 3:248 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches (sofortige Vollstreckung) veräußern und seine Forderung aus dem Erlös sofort und ohne Gerichtsbeschluss befriedigen.
Wie bei einer Hypothek darf der Gläubiger die verpfändete Sache nicht einfach behalten; er darf sie nur verkaufen und seine Forderung aus dem Erlös befriedigen. Dies ergibt sich aus Artikel 3:235 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches. Grundsätzlich hat ein Pfandgläubiger im Falle eines Konkurses oder einer Zahlungseinstellung Vorrang vor anderen Gläubigern, dies hängt jedoch davon ab, ob es sich um ein Besitzpfandrecht oder ein verdecktes Pfandrecht handelt.
Besitzverpfändung oder verdeckte Verpfändung: Worin besteht der Unterschied?
Ein Besitzpfandrecht (Vuistpand) liegt vor, wenn die verpfändete Sache gemäß Artikel 3:236 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches unter die Kontrolle des Pfandgläubigers oder eines Dritten gelangt. Die Sache geht auf den Gläubiger über, der sie während der Dauer des Pfandrechts tatsächlich verwahrt und für ihre Pflege und Instandhaltung verantwortlich ist. Diese Instandhaltungskosten sind vom Pfandgläubiger zu erstatten.
Neben dem Besitzpfandrecht gibt es das stille Pfandrecht (still pandrecht), auch nicht-besitzrechtliches Pfandrecht genannt, gemäß Artikel 3:237 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches. Bei einem stillen Pfandrecht verbleibt die Sache beim Schuldner, es wird jedoch eine Urkunde über das Pfandrecht erstellt.
Dies kann eine notarielle oder eine private Urkunde sein; eine private Urkunde muss beim Finanzamt oder einem Notar registriert werden. Vertrauliche Verpfändungen werden häufig für Firmenvermögen wie Maschinen verwendet, da die Überführung der Maschine in den Besitz des Gläubigers den Geschäftsbetrieb des Unternehmens lahmlegen würde.
Ein Besitzpfandrecht bietet ein stärkeres Sicherungsrecht als ein stillschweigendes Pfandrecht, da der Gläubiger die Sache bereits besitzt. Bei einem stillschweigenden Pfandrecht muss der Gläubiger den Schuldner zur Herausgabe der Sache auffordern, wenn er sie verkaufen will. Verweigert der Schuldner die Herausgabe, kann die Durchsetzung der Übertragung ein Gerichtsverfahren erfordern. Dieser Unterschied spielt auch im Falle eines Insolvenzverfahrens oder einer Zahlungseinstellung eine Rolle.
Wie bereits erläutert, hat der Gläubiger das Recht auf sofortige Zwangsvollstreckung und kann die Immobilie unverzüglich veräußern. Pfandgläubiger haben im Insolvenzverfahren in der Regel Vorrang vor anderen Gläubigern. Es besteht jedoch ein Unterschied zwischen einem Besitzpfandrecht und einem verdeckten Pfandrecht: Inhaber eines Besitzpfandrechts haben im Falle der Insolvenz des Schuldners auch Vorrang vor den Finanzbehörden.
Inhaber einer nicht offengelegten Sicherheit haben keinen automatischen Vorrang vor den Steuerbehörden; in manchen Fällen kann der Anspruch der Steuerbehörden im Insolvenzverfahren Vorrang vor dem Anspruch des Inhabers einer nicht offengelegten Sicherheit haben. Eine Besitzsicherung bietet diesbezüglich in der Regel mehr Rechtssicherheit als eine nicht offengelegte Sicherheit.
In der Praxis ist die Wahl selten rein rechtlich: Eine Bank oder ein Investor wägt auch ab, wie schnell ein Sicherungsrecht durchgesetzt werden kann, wie es die Geschäftstätigkeit des Schuldners beeinträchtigt und welche Kosten für Einrichtung und Registrierung anfallen. Eine nicht offengelegte Maschinensicherung ermöglicht es dem Unternehmen beispielsweise, die Maschinen weiterhin zu nutzen, während eine Besitzsicherung dies nicht täte. Eine Hypothek eignet sich für die langfristige Finanzierung eines Gebäudes, während eine gesamtschuldnerische Haftung oder eine Bürgschaft eines Geschäftsführers häufig zusätzlich zu anderen Sicherheiten eingesetzt wird, um dem Geschäftsführer einen zusätzlichen Anreiz zur Aufrechterhaltung der Zahlungsfähigkeit des Unternehmens zu bieten.
Zusammenfassung
- Das niederländische Recht bietet verschiedene Wege zur finanziellen Absicherung: Mehrfachhaftung, Treuhandkonto (Bürgschaft), Garantie, 403-Erklärung, Hypothek und Verpfändung.
- Sowohl eine Haftungsübernahme als auch ein Treuhandkonto machen einen Dritten für die Schulden eines anderen haftbar, aber bei einem Treuhandkonto muss sich der Gläubiger zuerst an den Hauptschuldner wenden; bei einer abstrakten Garantie ist dies nicht der Fall.
- Eine 403-Erklärung macht eine Muttergesellschaft für die Schulden einer Tochtergesellschaft gegenüber allen ihren Gläubigern haftbar, und für deren sichere Rücknahme ist die Einhaltung eines strengen zweistufigen Verfahrens erforderlich.
- Eine Hypothek sichert eingetragenes Eigentum wie Grundstücke oder Gebäude; ein Pfand sichert fast alles andere, von Maschinen bis hin zu Forderungen.
- Für bestimmte Haftungsansprüche oder private Treuhandkonten kann die Zustimmung des Ehepartners erforderlich sein, und die Rangfolge einer Verpfändung kann davon abhängen, ob es sich um eine Besitzverpflichtung oder eine Vertraulichkeitsverpflichtung handelt.
Häufig gestellte Fragen
Welche Form der Sicherheit bietet dem Gläubiger die größte Gewissheit?
Eine abstrakte Garantie, wie beispielsweise eine Bankgarantie, bietet dem Gläubiger im Allgemeinen die größte Sicherheit, da sich der Garantiegeber nicht auf Einreden aus dem zugrunde liegenden Verhältnis zwischen Gläubiger und Schuldner berufen kann.
Benötige ich die Zustimmung meines Ehepartners, um für ein Unternehmen zu bürgen?
In der Regel ja, es sei denn, Sie sind allein oder zusammen mit Ihren Mitgeschäftsführern der geschäftsführende Direktor und Mehrheitsaktionär, und die Treuhandvereinbarung oder die Haftungsvereinbarung wurde für die normale Geschäftstätigkeit des Unternehmens abgeschlossen.
Was passiert, wenn ich einen 403-Kontoauszug nicht korrekt abhole?
Die Muttergesellschaft kann auch Jahre nach dem Verkauf der Tochtergesellschaft weiterhin für deren Schulden haften, wenn das Widerrufs- und Beendigungsverfahren gemäß Artikel 2:404 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches nicht ordnungsgemäß eingehalten wurde.
Kann ich mehrere Formen finanzieller Sicherheit in einem einzigen Geschäft kombinieren?
Ja. Es ist beispielsweise üblich, dass eine Bank im Rahmen desselben Finanzierungsvertrags eine Hypothek auf die Geschäftsräume, eine Verpfändung des Warenbestands und der Forderungen sowie eine persönliche Haftung oder Garantie des Geschäftsführers verlangt.
Muss eine Verpfändung oder Hypothek irgendwo registriert werden?
Eine Hypothek erfordert stets eine notarielle Urkunde, die in den öffentlichen Registern eingetragen wird. Eine Verpfändung kann durch private Urkunde erfolgen, doch eine nicht offengelegte Verpfändung zukünftiger Forderungen, beispielsweise, wird üblicherweise beim Finanzamt registriert, um ihr Datum festzulegen.
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