Sorgfaltspflicht in den Niederlanden: Was ein Käufer untersuchen muss

Eine Due-Diligence-Prüfung in den Niederlanden ist eine strukturierte Untersuchung, die ein Käufer, Investor oder Finanzier vor dem Abschluss einer Transaktion durchführt, um den tatsächlichen Wert eines Unternehmens und die damit verbundenen Risiken zu ermitteln. Das niederländische Recht schreibt kein festes Programm vor, knüpft die Ergebnisse jedoch an strenge Konsequenzen. Was der Verkäufer hätte offenlegen müssen, aber verschwiegen hat, kann den Vertrag gemäß Artikel 6:228 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches (Burgerlijk Wetboek) wegen Irrtums anfechtbar machen; was der Käufer vernünftigerweise hätte feststellen können und schlichtweg nicht untersucht hat, verbleibt in der Regel bei ihm. Die Due-Diligence-Prüfung bestimmt daher nicht nur den Preis, sondern auch, welche Gewährleistungen ein Jahr nach Abschluss der Transaktion noch geltend gemacht werden können.

Was eine Due-Diligence-Prüfung tatsächlich ist

Eine Due-Diligence-Prüfung dient der Sachverhaltsermittlung, nicht der Wirtschaftsprüfung. Ein Wirtschaftsprüfer prüft rückblickend, ob historische Zahlen gemäß den Rechnungslegungsvorschriften erfasst wurden. Ein Due-Diligence-Team hingegen stellt eine zukunftsorientierte Frage: Welche Kosten entstehen dem Käufer nach Abschluss der Transaktion, wenn man bedenkt, was das Unternehmen alles bereits unterzeichnet, aufgenommen, versprochen, eingestellt, aufgebaut und gerichtlich ausgetragen hat? Und welche Änderungen sollten daher beim Preis, im Zeitplan oder im Vertrag vorgenommen werden?

Dieser Unterschied ist in der Praxis relevant. Ein uneingeschränkter Bestätigungsvermerk sagt nichts über einen Vertriebsvertrag aus, der bei einem Kontrollwechsel endet, über eine seit Jahren unterfinanzierte Pensionskasse oder über eine Genehmigung, die sechs Monate nach Abschluss des Geschäfts abläuft. Genau diese Feststellungen beeinflussen den Kaufpreis, und sie kommen nur ans Licht, wenn jemand die zugrundeliegenden Dokumente liest, anstatt sich auf die vom Verkäufer erstellte Zusammenfassung zu verlassen.

Die Untersuchung wird üblicherweise vom Käufer auf dessen Kosten durchgeführt, nachdem eine Absichtserklärung und eine Vertraulichkeitsvereinbarung unterzeichnet wurden. Immer häufiger führen Verkäufer jedoch zunächst selbst eine Due-Diligence-Prüfung durch, um die Darstellung zu steuern und den Prozess für den Käufer zu beschleunigen. In beiden Fällen bleibt das Vorgehen gleich: Fakten ermitteln, das Risiko quantifizieren und über das weitere Vorgehen entscheiden.

Die Arbeitsabläufe und wonach jeder einzelne sucht

Die meisten Transaktionen werden in parallele Arbeitsabläufe unterteilt, die jeweils von eigenen Spezialisten betreut werden. Die folgende Tabelle zeigt die Standardaufteilung und die Feststellungen, die typischerweise eine Preisanpassung oder eine bestimmte Entschädigung rechtfertigen.

Nicht jedes Geschäft erfordert die detaillierte Prüfung aller Arbeitsschritte. Eine Minderheitsbeteiligung an einem Softwareunternehmen rechtfertigt eine genaue Prüfung des geistigen Eigentums, des Datenschutzes und der Gesellschaftervereinbarungen, während ein Produktionsstandort Bodenuntersuchungen und Genehmigungen erfordert. Die Festlegung des Projektumfangs ist eine bewusste Entscheidung und sollte dokumentiert werden: Die Bereiche, die Sie bewusst auslassen, sind diejenigen, deren Aufgaben stattdessen durch eine Gewährleistung oder eine Haftungsfreistellung übernommen werden müssen.

Wie das niederländische Recht das Risiko zwischen Verkäufer und Käufer aufteilt

Der rechtliche Grund für die Sorgfaltspflicht in den Niederlanden liegt darin, dass das niederländische Recht die Verantwortung für Mängel zwischen den Parteien aufteilt. Der Verkäufer hat eine Offenlegungspflicht (mededelingsplicht), der Käufer hingegen eine Untersuchungspflicht (onderzoeksplicht). Die Abwägung dieser Pflichten durch das Gericht entscheidet darüber, wem ein Mangel zusteht, der erst nach der Fertigstellung sichtbar wird.

Ausgangspunkt ist, dass die Verhandlungspartner in einer Beziehung stehen, die auf Treu und Glauben beruht. Seit dem Urteil des Obersten Gerichtshofs im Fall Baris/Riezenkamp von 1957 gilt der Grundsatz, dass jede Partei die berechtigten Interessen der anderen Partei während der Verhandlungen berücksichtigen muss. Dies bedeutet, sich selbst zu informieren und gleichzeitig zu verhindern, dass die Gegenseite aufgrund falscher Annahmen einen Vertrag abschließt. In der späteren Rechtsprechung hat der Oberste Gerichtshof stets entschieden, dass im Falle eines Konflikts beider Pflichten die Informationspflicht des Verkäufers in der Regel Vorrang vor der Sorgfaltspflicht des Käufers hat. Ein Verkäufer, der von einem Mangel wusste, kann sich üblicherweise nicht der Haftung entziehen, indem er argumentiert, der Käufer hätte ihn entdecken müssen.

Diese Priorität ist nicht absolut und schwächt genau den Punkt, an dem die meisten Transaktionen scheitern. Von einem professionellen Käufer, der von Anwälten und Steuerberatern beraten wird und Zugang zu einem Datenraum sowie einem Frage-Antwort-Verfahren hat, wird erwartet, dass er diese nutzt. Waren die Informationen im Datenraum vorhanden und der Käufer hat sie nicht gelesen, wird er im Nachhinein wahrscheinlich nicht mehr gehört werden.

Was zu tun ist, wenn sich das Bild als falsch herausstellt.

Nach niederländischem Recht stehen Käufern drei Wege offen, sobald sie feststellen, dass das Unternehmen nicht das ist, was es vorgibt zu sein. Jeder Weg hat seine eigenen Voraussetzungen und Konsequenzen.

• Irrtum (dwaling), Art. 6:228 BW. Ein aufgrund einer falschen Annahme geschlossener Vertrag kann aufgehoben werden, wenn die Annahme auf Informationen der anderen Partei beruhte, wenn die andere Partei die wahre Sachlage hätte offenlegen müssen oder wenn beide Parteien denselben Irrtum begangen haben. Art. 6:230 BW erlaubt es dem Gericht, die Wirkungen des Vertrages abzuändern, anstatt ihn aufzuheben, was in der Praxis üblicherweise eine Preisminderung bedeutet.

• Betrug (bedrog), Artikel 3:44 BW. Wenn der Verkäufer vorsätzlich falsche Angaben gemacht, eine Tatsache, zu deren Offenlegung er verpflichtet war, vorsätzlich verschwiegen oder eine andere List angewendet hat, um das Geschäft herbeizuführen, ist der Vertrag anfechtbar und es besteht zudem Anspruch auf Schadensersatz.

• Vertragswidrigkeit, Artikel 7:17 BW. Ein Verkauf kann sich auch auf Vermögensrechte, einschließlich Aktien, gemäß Artikel 7:47 BW beziehen, und die Konformitätsregel gilt, soweit dies der Natur des Rechts entspricht. Bei einem Aktiengeschäft sind die Aktien der Verkaufsgegenstand. Ein Käufer, der den Zustand des zugrunde liegenden Unternehmens als vertragliche Eigenschaft wünscht, muss dies im Vertrag festlegen. Genau dafür dienen Gewährleistungen.

Der dritte Weg birgt eine Falle. Gemäß Artikel 7:23 BW muss der Käufer den Verkäufer innerhalb einer angemessenen Frist nach Entdeckung eines Mangels oder nach dem Zeitpunkt, zu dem der Mangel vernünftigerweise hätte entdeckt werden müssen, benachrichtigen. Ansprüche verjähren dann zwei Jahre nach dieser Benachrichtigung. Käufer, die ein Jahr lang Unterlagen anlegen, bevor sie ihr erstes Schreiben verfassen, verlieren ihre Ansprüche regelmäßig allein aus diesem Grund. Allgemeine vertragliche Ansprüche unterliegen ohnehin der fünfjährigen Verjährungsfrist gemäß Artikel 3:307 BW.

Aktientausch oder Vermögenstausch: Die Struktur verändert die Untersuchung

Die Entscheidung, die den Umfang einer Due-Diligence-Prüfung am stärksten beeinflusst, ist, ob der Käufer die Anteile am Unternehmen oder einen definierten Satz von Vermögenswerten und Verbindlichkeiten erwirbt. Die beiden Strukturen verteilen das historische Risiko in entgegengesetzte Richtungen.

Bei einem Aktientausch erwirbt der Käufer Anteile an einem bestehenden Unternehmen mit seiner gesamten Geschichte. Alle Verträge, Genehmigungen, Steuerpositionen, Arbeitsverhältnisse und ruhenden Ansprüche bleiben bestehen, da sich die juristische Person nicht ändert. Es müssen keine Einzelanteile übertragen werden, was administrativ unkompliziert ist, aber eine umfassende Prüfung erfordert: Alles, was nicht vorhanden ist, wird erworben. Die Übertragung von Anteilen an einer niederländischen Gesellschaft mit beschränkter Haftung (besloten vennootschap) erfordert gemäß Artikel 2:196 BW eine notarielle Beurkundung vor einem Notar. Der Notar verlangt eine lückenlose Eigentumskette, weshalb Lücken im Gesellschafterregister ein echtes Problem und keine bloße Formalität darstellen.

Bei einem Asset Deal wählt der Käufer die gewünschten Bestandteile aus. Nicht ausdrücklich übernommene Verbindlichkeiten verbleiben beim Verkäufer, was das Risiko reduziert. Allerdings muss jeder Bestandteil einzeln übertragen werden. Verträge entstehen nicht automatisch: Eine Vertragsübertragung nach Art. 6:159 BW erfordert eine Urkunde und die Mitwirkung der Gegenpartei. Ein Lieferant oder Vermieter hat somit ein faktisches Vetorecht und kann dieses zur Neuverhandlung nutzen. Genehmigungen sind oft personengebunden und müssen mit Zustimmung der zuständigen Behörde neu beantragt oder übertragen werden.

Mitarbeiter bilden die Ausnahme, die Käufer oft überrascht. Bei einem Unternehmenskauf, der einer Betriebsübernahme im Sinne von Art. 7:662 ff. des Bürgerlichen Gesetzbuches gleichkommt, gehen die Mitarbeiter dieses Unternehmens automatisch mit ihren bestehenden Anstellungsbedingungen auf den Käufer über, unabhängig davon, ob die Parteien dies wünschen. Der ehemalige Arbeitgeber bleibt für ein Jahr gesamtschuldnerisch für Verbindlichkeiten haftbar, die vor der Übernahme entstanden sind. Man kann sich die Belegschaft nicht einfach aussuchen, und eine arbeitsrechtliche Due-Diligence-Prüfung, die Mitarbeiter als zu verhandelnde Liste behandelt, geht am falschen Ende vorbei. Unser Artikel zur Ablehnung einer Betriebsübernahme erläutert die Situation aus Sicht des Arbeitnehmers.

Die Gerichtsakten, die den Preis bestimmen

Die rechtliche Due-Diligence-Prüfung ist der entscheidende Faktor für Wertzuwachs oder -verlust, da die Ergebnisse in der Regel binär sind: Entweder der Käufer erwirbt nach Abschluss der Transaktion die Rechte am geistigen Eigentum oder nicht; entweder der Mietvertrag bleibt nach der Transaktion bestehen oder nicht. Vier Bereiche führen bei niederländischen Transaktionen zu den meisten schwerwiegenden Feststellungen.

Unternehmensregister und Eigentumsrechte

Die erste Aufgabe besteht darin, festzustellen, ob der Verkäufer die angebotene Ware tatsächlich veräußern kann. Dies bedeutet, die Satzung und nicht nur den Auszug aus dem Handelsregister zu lesen, das Aktienregister mit den Ausgabe- und Übertragungsurkunden abzugleichen und zu bestätigen, dass alle früheren Beschlüsse, die der Zustimmung der Aktionäre oder des Aufsichtsrats bedurften, tatsächlich gefasst wurden. Niederländische Satzungen enthalten häufig eine Übertragungsbeschränkung, eine Angebotspflicht oder eine Mitverkaufs- bzw. Mitübertragungsregelung. Eine Aktionärsvereinbarung kann zudem Zustimmungsrechte einräumen, die auch nach dem Verkauf fortbestehen. Hat ein Unternehmen Minderheitsaktionäre, ist deren gesetzliche Stellung deutlich stärker, als viele ausländische Käufer annehmen, wie unser Leitfaden zu Minderheitsaktionären in den Niederlanden erläutert.

Verträge und Kontrollwechsel

Handelsverträge werden hinsichtlich dreier Aspekte geprüft: der Verpflichtungen des Unternehmens, der Laufzeit und der Folgen eines Eigentümerwechsels. Klauseln zum Kontrollwechsel räumen der Vertragspartei das Recht ein, den Vertrag zu kündigen oder neu zu verhandeln. In einem Unternehmen, dessen Geschäftsmodell auf wenigen Kunden- oder Vertriebsvereinbarungen basiert, kann eine einzige solche Klausel einen Großteil des Kaufpreises zunichtemachen. Gleiches gilt für Bankkredite, Leasingverträge, Franchiseverträge und Lizenzen. Findet sich eine kritische Klausel, besteht die praktische Lösung in der Regel in einer aufschiebenden Bedingung: Der Vertrag wird erst abgeschlossen, wenn die Vertragspartei schriftlich bestätigt hat, dass sie von ihrem Recht Gebrauch macht.

Beschäftigung, Betriebsrat und Renten

Die Ergebnisse von arbeitsrechtlichen Untersuchungen sind einzeln betrachtet selten dramatisch, in ihrer Gesamtheit jedoch oft bedeutsam. Immer wiederkehrende Fragen betreffen die Anwendbarkeit und korrekte Anwendung eines Tarifvertrags, die ordnungsgemäße Finanzierung und Dokumentation der betrieblichen Altersvorsorge, die Frage, ob befristete Arbeitsverhältnisse unbeabsichtigt in unbefristete umgewandelt wurden, und die Wirksamkeit der Wettbewerbsverbote für Schlüsselmitarbeiter. Da das niederländische Recht strenge Schriftformvorschriften für Wettbewerbsverbote vorschreibt, ist eine auf dem Papier wirksame Klausel in der Praxis häufig nicht durchsetzbar.

Verfahrenstechnisch gesehen räumt Artikel 25 des Betriebsratsgesetzes (Wet op de ondernemingsraden) dem Betriebsrat das Recht ein, bei einer geplanten Übertragung der Kontrolle über das Unternehmen Stellung zu nehmen. Diese Stellung muss zu einem Zeitpunkt eingeholt werden, an dem der Betriebsrat noch Einfluss auf die Entscheidung nehmen kann. Eine Anfrage nach Vertragsunterzeichnung ist nicht ausreichend. Darüber hinaus verpflichtet der SER-Fusionskodex die Parteien, die zuständigen Gewerkschaften vor Abschluss einer Vereinbarung zu benachrichtigen. Keiner dieser Schritte verhindert eine Transaktion, doch führt das Auslassen dieser Schritte zu einer anfechtbaren Entscheidung und einem schlechten Start für die Belegschaft.

Genehmigungen, Grundstücke, Daten und Freigaben

Für kapitalintensive Unternehmen stellt die Umwelt- und Genehmigungsakte das Risiko dar. Bodenuntersuchungen, Altlasten, die tatsächliche Nutzung eines Geländes entgegen seiner Zoneneinteilung und die Ablaufdaten von Umweltgenehmigungen gehören allesamt in den Bericht, da die Sanierungsverpflichtungen dem Gelände und dem Betreiber obliegen und nicht dem Verursacher des Problems.

Bei Transaktionen in den Niederlanden sind zwei Genehmigungen besonders zu beachten. Übersteigt der Umsatz der beteiligten Unternehmen die Schwellenwerte des Wettbewerbsgesetzes (Mededingingswet), muss der Zusammenschluss der niederländischen Behörde für Verbraucher und Märkte (ACM) gemeldet werden und darf erst nach Genehmigung durchgeführt werden; die ACM veröffentlicht die geltenden Schwellenwerte. Unabhängig davon schreibt das Gesetz über die Sicherheitsprüfung von Investitionen, Fusionen und Übernahmen (Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames), das seit dem 1. Juni 2023 gilt, vor, dass Kontrollübernahmen an systemrelevanten Anbietern und Unternehmen mit sensibler Technologie dem Bureau Toetsing Investeringen gemeldet werden müssen. Die Transaktion darf erst nach Abschluss dieser Prüfung durchgeführt werden. Die Versäumnis einer dieser Meldungen ist kein formaler Fehler: Sie kann zu Geldbußen und im schlimmsten Fall zur Rückabwicklung der Transaktion führen.

Schließlich verarbeitet die Untersuchung selbst personenbezogene Daten. Personalakten, Kundendatensätze und Managementbewertungen fallen unter die Datenschutz-Grundverordnung (DSGVO). Daher ist es üblich, Personaldaten zu anonymisieren oder zu aggregieren, Einzelakten nur für eine kleine Gruppe von Schlüsselmitarbeitern offenzulegen und bei wettbewerbssensiblen Informationen ein unabhängiges Ermittlungsteam einzusetzen.

Die Sorgfaltspflichten gegenüber Kunden gemäß Wwft sind eine separate gesetzliche Pflicht

Der Begriff „Due Diligence“ wird in der niederländischen Praxis für zwei völlig unterschiedliche Dinge verwendet, und eine Verwechslung kann teuer werden. Transaktionsbezogene Due Diligence ist freiwillig und kommerziell. Kundenbezogene Due Diligence gemäß dem Geldwäsche- und Terrorismusfinanzierungsgesetz (Wet ter voorkoming van witwassen en financieren van terrorisme, Wwft) ist verpflichtend, fortlaufend und wird von den Aufsichtsbehörden durchgesetzt.

Das Wwft (Gesetz über die Nutzung von Finanzdienstleistungen) ernennt Banken, Versicherer, Zahlungsinstitute, Wertpapierfirmen, Treuhandgesellschaften, Wirtschaftsprüfer, Steuerberater, Notare, Immobilienmakler, Warenhändler und unter bestimmten Umständen auch Rechtsanwälte zu Institutionen mit Kontrollpflichten. Artikel 3 Wwft verpflichtet sie, vor Aufnahme einer Geschäftsbeziehung oder Durchführung einer Transaktion eine Kundenprüfung durchzuführen: Feststellung und Überprüfung der Identität des Kunden, Ermittlung des wirtschaftlich Berechtigten und Ergreifung angemessener Maßnahmen zur Bestätigung dieser Identität, Feststellung des Zwecks und der beabsichtigten Art der Geschäftsbeziehung sowie deren fortlaufende Überwachung. Der Umfang der Prüfung richtet sich nach dem Risiko, und für politisch exponierte Personen sowie für Geschäftsbeziehungen mit Hochrisikogebieten gelten verstärkte Maßnahmen.

Artikel 16 Wwft sieht eine Meldepflicht vor: Ungewöhnliche Transaktionen müssen der niederländischen Finanzermittlungsstelle (Financial Intelligence Unit Nederland) unverzüglich nach ihrer Kenntnis gemeldet werden. Die Meldeschwelle ist bewusst niedrig angesetzt, da ungewöhnlich nicht gleichbedeutend mit verdächtig ist. Das Finanzinstitut darf den Kunden nicht über die Meldung informieren. Die Aufsicht obliegt der Niederländischen Zentralbank (De Nederlandsche Bank), der niederländischen Finanzmarktaufsicht (AFM), der Finanzaufsichtsbehörde (Financial Supervision Office) und der Wwft-Aufsichtsstelle der Steuerverwaltung. Die örtliche Anwaltskammer beaufsichtigt die Anwälte. Die Durchsetzungsmaßnahmen reichen von einer formellen Anweisung bis hin zu erheblichen Bußgeldern und in schweren Fällen auch strafrechtlicher Verfolgung. Die gegen Finanzinstitute und Treuhandgesellschaften verhängten Maßnahmen werden veröffentlicht.

Zwei praktische Punkte sind immer wieder relevant. Erstens ist das im Handelsregister geführte Register der wirtschaftlich Berechtigten nicht mehr öffentlich zugänglich: Nachdem der Gerichtshof der Europäischen Union mit seinem Urteil vom 22. November 2022 den allgemeinen öffentlichen Zugang untersagt hat, ist der Zugriff in den Niederlanden auf zuständige Behörden, die Zentralstelle für Finanzinformationen (FIU) und unter bestimmten Voraussetzungen auf Institute beschränkt, die Kundenprüfungen gemäß dem niederländischen Geldwäschegesetz (Wwft) durchführen. Institute können sich daher nicht allein auf eine Registerabfrage verlassen und müssen ihre eigenen Überprüfungen dokumentieren. Zweitens läuft die Sanktionsprüfung gemäß dem Sanktionsgesetz von 1977 parallel zum Wwft und stellt eine separate Verpflichtung mit eigener Meldepflicht dar. Unser Leitfaden zu den Geldwäschebestimmungen in den Niederlanden erläutert den Rahmen ausführlich.

Nachhaltigkeits-Due-Diligence: Was die CSDDD fordern wird

Umwelt-, Sozial- und Governance-Aspekte (ESG) haben sich von einem Reputationsaspekt zu einem Bewertungskriterium entwickelt – ein Grund dafür ist die europäische Gesetzgebung. Die Richtlinie zur Nachhaltigkeitsberichterstattung von Unternehmen (CSR-Richtlinie) verpflichtet große Unternehmen bereits zur Berichterstattung über Nachhaltigkeitsthemen. Dies bedeutet, dass Käufer Aussagen zunehmend anhand veröffentlichter Daten anstatt anhand von Zusicherungen des Managements überprüfen können.

Die Richtlinie zur unternehmerischen Nachhaltigkeitsprüfung geht noch weiter und schreibt die Prüfung selbst vor. Sie wurde durch die Richtlinie (EU) 2026/470, veröffentlicht im Amtsblatt der Europäischen Union am 26. Februar 2026, wesentlich geändert. In ihrer geänderten Fassung gilt die Richtlinie für EU-Unternehmen mit mehr als 5,000 Beschäftigten und einem weltweiten Nettoumsatz von über 1.5 Milliarden Euro sowie für Nicht-EU-Unternehmen, die innerhalb der Europäischen Union einen Umsatz über diesem Wert erzielen. Die Mitgliedstaaten müssen die Richtlinie bis zum 26. Juli 2028 umsetzen; die Verpflichtungen gelten für Unternehmen ab dem 26. Juli 2029. Der geänderte Text sieht zwei Schritte vor: eine Abgrenzung auf Basis der verfügbaren Informationen, gefolgt von einer eingehenden Bewertung nur dort, wo negative Auswirkungen am wahrscheinlichsten und schwerwiegendsten sind. Die obligatorische europäische Haftungsregelung wurde aufgehoben; die Haftung richtet sich nun nach nationalem Recht. Eine Überprüfungsklausel sieht eine erneute Prüfung im Jahr 2031 vor.

Nichts davon ist derzeit in niederländischem Recht in Kraft, und Käufern sollte nichts anderes gesagt werden. Es bedeutet jedoch, dass ein Unternehmen, das in den Anwendungsbereich fällt oder einen Kunden beliefert, der in den Anwendungsbereich fällt, nachweisen kann, woher seine Rohstoffe stammen und wie es die Bedingungen in seiner Lieferkette überwacht. Liegen diese Nachweise nicht vor, müssen die Kosten für deren Erstellung im Businessplan berücksichtigt werden.

Wie der Prozess abläuft und wie lange er dauert

Eine Due-Diligence-Prüfung folgt einem festgelegten Ablauf, dessen Disziplin verhindert, dass sie sich zu einer ergebnisoffenen Dokumentenprüfung entwickelt. Die folgenden Schritte beschreiben, wie ein gut durchgeführter Prozess von einer Absichtserklärung zu einem Bericht führt, über den der Vorstand entscheiden kann.

Alles beginnt mit dem Umfang. Bevor auch nur ein einziges Dokument angefordert wird, legt der Käufer fest, was die Transaktion erreichen soll und welche Risiken die Entscheidung beeinflussen könnten. Die vollständige Übernahme eines Produktionskonzerns rechtfertigt jeden einzelnen Arbeitsschritt; eine Minderheitsbeteiligung an einem Softwareunternehmen hingegen möglicherweise nur die Prüfung von geistigem Eigentum, Datenschutz, wichtigen Verträgen und der Gesellschafterstruktur. Der Umfang bestimmt die Kosten, und eine Untersuchung ohne festgelegten Umfang ist der sicherste Weg, ein hohes Budget für Ergebnisse auszugeben, die letztendlich keine Konsequenzen haben.

Als Nächstes kommt das Team und die dazugehörigen Dokumente. Eine Vertraulichkeitsvereinbarung wird unterzeichnet, eine Absichtserklärung hält den Preismechanismus, die Exklusivitätsdauer und etwaige weitere Verpflichtungen der Parteien fest, und der Käufer stellt Rechts-, Finanz- und gegebenenfalls Technik- und Umweltexperten zusammen. Nach niederländischem Recht ist eine Absichtserklärung nicht automatisch unverbindlich: Hat die Verhandlung ein Stadium erreicht, in dem die andere Partei vernünftigerweise mit einer Einigung rechnen kann, kann ein Abbruch Haftungsansprüche nach sich ziehen. Daher ist der Inhalt des Dokuments bezüglich des Rücktritts von Bedeutung.

Anschließend folgt die nach Arbeitsabläufen geordnete Anforderungsliste, die der Verkäufer in einen virtuellen Datenraum hochlädt. Ab diesem Zeitpunkt läuft der Prozess anhand des Frage-Antwort-Protokolls ab. Jede Anfrage, jede Antwort und jedes fehlende Dokument wird erfasst, denn dieses Protokoll dient als Nachweis dafür, was dem Käufer wann mitgeteilt wurde. Es bildet außerdem die Grundlage für das Offenlegungsschreiben, aus dem genau hervorgeht, welche Gewährleistungen der Verkäufer übernommen hat.

Die Analyse ist der Punkt, an dem die verschiedenen Arbeitsabläufe miteinander kommunizieren müssen. Ein vom Rechtsteam festgestelltes Kündigungsrecht wird erst dann zu einem Bewertungsthema, wenn das Finanzteam dem betreffenden Vertrag einen Umsatz zugeordnet hat. Deshalb liefern wöchentliche Besprechungen aller Berater bessere Ergebnisse als parallele Abschlussberichte.

Der Bericht schließt den Prozess ab. Ein aussagekräftiger Due-Diligence-Bericht ist am Anfang kurz und am Ende detailliert: Er enthält eine Zusammenfassung der Ergebnisse, die die Entscheidung beeinflussen könnten, jeweils mit einer geschätzten Risikobewertung, einer Wahrscheinlichkeit und einem Lösungsvorschlag, gefolgt von der zugrundeliegenden Analyse. Ergebnisse ohne Lösungsvorschlag sind für die unterzeichnende Person nur bedingt hilfreich.

Bezüglich des Zeitaufwands gibt es keine feste Regel. Eine fokussierte Prüfung eines kleinen niederländischen Unternehmens dauert in der Regel nur wenige Wochen. Eine grenzüberschreitende Transaktion mit mehreren Tochtergesellschaften, behördlichen Genehmigungen und einem Immobilienportfolio erstreckt sich über mehrere Monate. Der entscheidende Faktor für den Zeitplan sind fast nie die Berater des Käufers, sondern vielmehr, wie schnell und vollständig der Verkäufer den Datenraum füllt.

Erkenntnisse in Vertragsschutz umwandeln

Ein Befund ist erst dann von Wert, wenn er in etwas Rechtswirksames umgesetzt wurde. Niederländische Aktienkaufverträge verwenden einen standardisierten Instrumentarium, und die Wahl des Instruments hängt davon ab, ob das Risiko unbekannt, bekannt oder bekannt und quantifiziert ist.

Gewährleistungen sind vertragliche Aussagen über den Zustand des Unternehmens, auf die sich der Käufer verlassen kann. Sie decken das Unbekannte ab: Der Käufer hat keinen Mangel festgestellt, und falls dennoch einer auftritt, kommt der Verkäufer dafür auf. Ihr Umfang wird durch das Offenlegungsschreiben und den Datenraum definiert, da üblicherweise nur die offengelegten Informationen abgedeckt sind. An diesem Punkt wird das Frage-und-Antwort-Protokoll entscheidend, und deshalb sollte ein Käufer darauf bestehen, dass nur die explizit offengelegten Punkte unter die Gewährleistung fallen und nicht der gesamte Inhalt des Datenraums.

Eine Freistellungsklausel (vrijwaring) regelt bekannte Risiken. Wenn die Untersuchung ein konkretes Risiko aufdeckt, wie beispielsweise einen anhängigen Steuerstreit, eine Sanierungsverpflichtung im Umweltbereich oder eine arbeitsrechtliche Klage, verpflichtet sich der Verkäufer, dieses Risiko vollständig zu erstatten, ohne dass der Käufer einen Schaden oder Vertragsbruch nachweisen muss. Freistellungen unterliegen in der Regel nicht den Schwellenwerten und Obergrenzen, die Gewährleistungsansprüche begrenzen.

Wenn das Risiko bekannt und quantifizierbar ist, ist die einfachste Lösung oft die sauberste: eine Preisreduzierung. Alternativ bieten sich ein Treuhandkonto mit einem Teil des Kaufpreises für einen vereinbarten Zeitraum, eine aufgeschobene Zahlung oder eine erfolgsabhängige Vergütung an. Wollen die Parteien die Differenz ohne langwierige Verhandlungen ausgleichen, überträgt eine Gewährleistungs- und Entschädigungsversicherung das Gewährleistungsrisiko auf einen Versicherer. Dieser verlangt die Due-Diligence-Berichte, bevor er die Police ausstellt. Eine oberflächliche Prüfung reduziert daher den Deckungsumfang, was ein weiterer Grund ist, beim Versicherungsumfang nicht zu sparen.

Schließlich verdient die Ausgestaltung der Haftungsbeschränkungen ebenso viel Aufmerksamkeit wie die Gewährleistungen selbst. Kaufverträge legen eigene Fristen für die Meldung von Mängeln, Bagatellgrenzen, Mindestbeträge und Höchstbeträge fest, und diese vertraglichen Fristen sind in der Regel deutlich kürzer als die gesetzlichen fünf Jahre. Notieren Sie diese Fristen am Tag der Eigentumsübertragung. Ein Käufer, der einen Mangel im dreizehnten Monat einer zwölfmonatigen Gewährleistungsfrist entdeckt, hat praktisch keinen Anspruch mehr.

Fehler, die Käufer Geld kosten

Bei der Due-Diligence-Prüfung in den Niederlanden treten branchenübergreifend und unabhängig von der Transaktionsgröße immer wieder dieselben Fehler auf, und keiner davon ist raffiniert.

Am häufigsten ist ein zu später Beginn. Eine Due-Diligence-Prüfung, die erst nach der Preisvereinbarung in einer Absichtserklärung beginnt, bedeutet eine Verhandlung aus einer schwachen Position heraus, da jede Feststellung dann als Versuch einer Neuverhandlung und nicht als Bestätigung einer bereits bestehenden Tatsache interpretiert wird.

Die zweite Möglichkeit besteht darin, Zusammenfassungen zu akzeptieren. Verkäufer erstellen Vertragsübersichten, die oft hinsichtlich Laufzeit und Preis korrekt sind, aber keine Angaben zu Kündigungsrechten enthalten. Lesen Sie die für Sie relevanten Vertragsbestandteile.

Der dritte Fehler besteht darin, Verfahrensschritte als bloße Formalitäten zu behandeln. Betriebsratsberatung, Gewerkschaftsbenachrichtigung, Fusionsfreigabe und Investitionsprüfung haben jeweils ihren eigenen Zeitplan, und jede dieser Maßnahmen kann die Fertigstellung um Wochen verzögern, wenn sie zu spät in Angriff genommen werden. Sie gehören vom ersten Tag an in den Zeitplan, nicht erst auf die Checkliste zum Abschluss.

Der vierte Fehler besteht darin, dass der Regelkreis nicht geschlossen wird. Eine Feststellung, die zwar in einem Bericht festgehalten, aber nicht im Preis, in der Garantie, in der Haftungsfreistellung oder in einer aufschiebenden Bedingung berücksichtigt wird, hat Kosten verursacht und schützt niemanden. Jede Warnmeldung sollte sich auf eine entsprechende Klausel im Vertrag zurückführen lassen.

Der fünfte Fehler ist der Verlust der Datei. Nach Abschluss der Arbeiten bilden der Datenraum, das Frage-Antwort-Protokoll und das Offenlegungsschreiben die Beweisgrundlage für jegliche Ansprüche. Sie sollten so archiviert werden, dass sie auch Jahre später noch geöffnet und verwendet werden können, zusammen mit einem Vermerk über das jeweilige Vertragsende.

Bei Transaktionen im Technologiesektor, wo geistiges Eigentum und Daten den Kern des Geschäfts bilden, geht unser Artikel über Fusionen und Übernahmen im Technologiesektor auf die spezifischen Fallstricke ein. Einen umfassenderen Überblick über das Gebiet bieten unsere Leitfäden zum niederländischen Gesellschaftsrecht , und unsere gesamte Praxis im niederländischen Wirtschaftsrecht wird auf unserer Website dargestellt.

Häufig gestellte Fragen zur Due Diligence

In fast jedem ersten Gespräch über eine Due-Diligence-Prüfung tauchen drei Fragen auf. Die Kurzantworten finden Sie unten.

Law & More Wir beraten Käufer, Verkäufer, Investoren und Managementteams bei der Due-Diligence-Prüfung in den Niederlanden – von der Festlegung des Untersuchungsrahmens und der Verwaltung des Datenraums bis hin zur Übersetzung der Ergebnisse in Garantien, Haftungsfreistellungen und einen Preis, der den tatsächlichen Wert des Erwerbs widerspiegelt. Wir unterstützen außerdem Finanzinstitute und professionelle Unternehmen bei ihren Pflichten zur Kundenprüfung und Berichterstattung gemäß Wwft. Schildern Sie uns Ihre Situation. Wir informieren Sie innerhalb eines Werktages über Ihre Optionen.

Wie Law & More Wie wir Ihnen dabei helfen können, wird auf unserer Website erklärt. Firmenanwalt