Kryptowährung: Beachten Sie die Compliance-Risiken

Unternehmen, die Kryptowährungen akzeptieren, halten oder mit ihnen bezahlen, übernehmen Verpflichtungen, die wenig mit der Technologie selbst zu tun haben. Drei dieser Verpflichtungen sind in fast allen Fällen relevant: die Einhaltung der Geldwäschebestimmungen, sofern die Geschäftstätigkeit unter die Wwft fällt, die Überprüfung von Geschäftspartnern und Wallet-Adressen auf Sanktionen sowie die korrekte Buchführung und Offenlegung von Beständen mit stark schwankendem Wert. Unser Artikel zur Kryptowährungsregulierung und zu MiCA befasst sich mit dem Lizenzierungsverfahren; dieser Artikel behandelt die Compliance-Risiken, die auch dann entstehen, wenn keine Lizenz erforderlich ist.

Warum geraten Kryptowährungen ins Visier der Geldwäschebekämpfung?

Kryptowährungen wie Bitcoin, Ethereum und Litecoin basieren auf der Blockchain-Technologie: einem gemeinsamen, dezentralen Register, das von keiner einzelnen Partei kontrolliert wird und jede Transaktion aufzeichnet. Diese Struktur bietet Nutzern auch ein gewisses Maß an Anonymität, da eine Wallet-Adresse allein nicht preisgibt, wer dahintersteckt. Für Unternehmen liegt genau darin das Risiko: Können sie die Herkunft der erhaltenen Krypto-Assets nicht nachweisen, können sie in strafrechtliche Ermittlungen verwickelt werden, selbst wenn sie selbst nichts Unrechtes getan haben.

Was sagt das niederländische Recht zur Geldwäsche?

Geldwäsche ist eine Straftat nach dem niederländischen Strafgesetzbuch (Wetboek van Strafrecht). Artikel 420bis bestraft das Verschweigen oder Übertragen der wahren Natur, Herkunft oder des Inhabers eines Vermögenswerts in Kenntnis seiner kriminellen Herkunft. Artikel 420ter erhöht die Höchststrafe bei gewohnheitsmäßiger Geldwäsche („gewoontewitwassen“). Artikel 420quater regelt die „Schuldwitwassen“: ein geringeres, fahrlässiges Delikt für jemanden, der die kriminelle Herkunft eines Vermögenswerts hätte vermuten müssen, selbst ohne tatsächliche Kenntnis davon. Alle drei Delikte sehen eine Freiheitsstrafe und eine Geldstrafe vor, wobei die Höchststrafe mit dem Grad der Absicht und der Gewohnheit steigt. Da diese Höchststrafen und Geldstrafenkategorien regelmäßig angepasst werden, nennen wir hier keine genauen Zahlen. Bitte fragen Sie uns nach den aktuellen Grenzwerten, falls diese für Ihren Fall relevant sind.

Wie haben niederländische Gerichte dies auf Bitcoin angewendet?

Niederländische Gerichte haben Bitcoin-Transaktionen wiederholt mit Geldwäsche in Verbindung gebracht, wenn die Herkunft der Coins nicht geklärt werden konnte:

• In einem Fall erhielt eine Person Geld, das durch den Umtausch von Bitcoins in Euro erworben worden war. Die Bitcoins stammten aus dem Darknet, das laut Gericht fast ausschließlich für den Handel mit illegalen Waren genutzt wird, die mit Bitcoin bezahlt werden. Da die Herkunft des Fiatgeldes nie untersucht wurde, urteilte das Gericht, dass der Verdächtige das erhebliche Risiko, dass das Geld aus Straftaten stammte, wissentlich in Kauf genommen hatte, und verurteilte ihn wegen Geldwäsche.Niederländisches Strafgesetzbuch, Artikel 420bis).
• In einem zweiten Fall, der aus einer Untersuchung des Fiscal Information and Investigation Service (FIOD) gegen Bitcoin-Händler hervorging, tauschte der Verdächtige in einer Online-Wallet hinterlegte Bitcoins, die ebenfalls ins Darknet zurückverfolgt werden konnten, in Fiatgeld um. Er weigerte sich, die Herkunft der Coins zu erklären und arbeitete mit Händlern zusammen, die ihren Kunden gegen eine hohe Provision Anonymität garantierten. Das Gericht schloss aus diesen Umständen auf Vorsatz. wurde wegen Geldwäsche verurteilt.
• In einem dritten Fall beendete eine Bank die Geschäftsbeziehung zu einem Kunden, nachdem dieser Bargeld zum Kauf von Bitcoins für Dritte verwendet hatte. Die Bank konnte die Herkunft des Geldes nicht überprüfen und kündigte das Konto, da sie ihren Sorgfaltspflichten gegenüber Kunden nicht nachkommen konnte. Das Gericht bestätigte die Rechtmäßigkeit der Kündigung, da der Kunde keinen Nachweis über die rechtmäßige Herkunft des Geldes erbracht hatte.

Dies sind die Art von Fakten, die immer wieder auftauchen: Herkunft aus dem Darknet, unerklärliche Geldflüsse und Geschäftspartner, die nicht offenlegen wollen, woher die Gelder stammen.

Ist Kryptowährung in der EU mittlerweile reguliert?

Der Markt ist heute stärker reguliert als zum Zeitpunkt der Erstveröffentlichung dieses Artikels. Die EU-Verordnung über Märkte für Krypto-Assets (MiCA) legt Lizenzierungs- und Verhaltensregeln für Anbieter von Krypto-Dienstleistungen in der gesamten Union fest. Das Gesetz über die Bekämpfung der Geldwäsche (Wwft) unterstellt in den Niederlanden ansässige Kryptobörsen und Verwahrstellen von Wallets der niederländischen Geldwäscheaufsicht durch die Niederländische Zentralbank (DNB). Die Regulierung hat das oben beschriebene strafrechtliche Risiko jedoch nicht beseitigt: Die MiCA regelt, wer Krypto-Dienstleistungen anbieten darf und wie, während das Strafgesetzbuch und das Wwft festlegen, was geschieht, wenn die Gelder selbst illegal erscheinen.

Welche Rechnungslegungs- und Offenlegungspflichten ergeben sich beim Besitz von Krypto-Assets?

Krypto-Assets in der Bilanz eines Unternehmens werfen Fragen auf, die über Geldwäsche hinausgehen. Ihr Wert kann innerhalb eines Berichtszeitraums stark schwanken, daher müssen Jahresabschlüsse diese Volatilität durchgängig widerspiegeln und die Bewertungsmethode – nicht nur der Schlusswert – erläutert werden. Werden Krypto-Assets im Auftrag von Kunden oder Dritten gehalten, müssen Kundenvermögenswerte in der Insolvenzverwaltung klar von den eigenen Beständen des Unternehmens getrennt werden: Eine Vermischung erschwert es erheblich, im Falle einer Untersuchung oder eines Rechtsstreits die Eigentumsverhältnisse der Vermögenswerte nachzuweisen. Dies ersetzt zwar keine professionelle Buchhaltungsberatung, aber es handelt sich um Unterlagen, die eine Aufsichtsbehörde oder ein Insolvenzverwalter im Problemfall als Erstes anfordern wird.

Ein anschauliches Beispiel : Ein Handelsunternehmen akzeptiert Zahlungen in Kryptowährungen von einem ausländischen Geschäftspartner, mit dem es zuvor noch keine Geschäftsbeziehung hatte, tauscht die Coins noch am selben Tag über eine Börse in Euro um und verbucht den Erlös als reguläre Umsatzerlöse. Niemand dokumentiert, aus welcher Wallet die Coins stammen oder warum der Geschäftspartner per Kryptowährung und nicht per Banküberweisung bezahlt hat. Sollte sich dieser Geschäftspartner später als kriminell herausstellen, hat das Unternehmen keinerlei Nachweis für sein Handeln in gutem Glauben, und es ist die Bank des Unternehmens – nicht der Geschäftspartner –, die die unangenehmen Fragen stellt.

Was kann ein Unternehmen tun, das mit Krypto-Assets handelt?

In der Praxis bedeutet dies, die Fragen einer Aufsichtsbehörde oder einer Bank beantworten zu können, bevor sie gestellt werden:

• Führen Sie Buch darüber, woher die von Ihnen erhaltenen Krypto-Assets stammen, und können Sie dies nachweisen.
• Prüfen Sie die Gegenparteien und Wallet-Adressen vor einer Transaktion anhand von Sanktionslisten, nicht erst danach.
• Wenn die Wwft auf Ihre Tätigkeit Anwendung findet, führen Sie Kundenprüfungen und Transaktionsüberwachung durch und registrieren Sie sich gegebenenfalls bei der DNB.
• Behandeln Sie die Weigerung einer Gegenpartei, die Herkunft von Geldern zu erklären oder Dienstleistungen in Anspruch zu nehmen, die gegen Gebühr Anonymität versprechen, als Warnsignal und nicht als Komfortleistung.
• Nehmen Sie die Compliance-Fragen einer Bank oder eines Zahlungsdienstleisters ernst: Die Weigerung, diese zu beantworten, ist selbst ein wiederkehrendes Motiv in der oben genannten Rechtsprechung.
• Trennen Sie in Ihrer Administration die Krypto-Assets Ihrer Kunden von den Unternehmensvermögenswerten und dokumentieren Sie die von Ihnen angewandte Bewertungsmethode, wenn sich der Wert zwischen den Berichtsstichtagen stark verändert.
• Halten Sie das oben Genannte schriftlich als interne Richtlinie fest, auch wenn es nur eine kurze ist, damit die Mitarbeiter, die direkt mit Geschäftspartnern zu tun haben, wissen, wann sie eine Eskalation vornehmen müssen, anstatt einfach nur eine Transaktion abzuwickeln.

Nichts davon ist eine Garantie gegen eine Untersuchung. Es liefert Ihnen, Ihrer Bank und gegebenenfalls einem Gericht jedoch einen Nachweis dafür, dass Sie die Herkunft der Krypto-Assets ernst genommen und ein offensichtliches Warnsignal nicht ignoriert haben.

Zusammenfassend

• Der Handel mit Krypto-Assets kann ein Unternehmen dem Risiko der Geldwäsche gemäß den Artikeln 420bis, 420ter und 420quater des niederländischen Strafgesetzbuches aussetzen, selbst ohne die Absicht, eine Straftat zu begehen.
• Niederländische Gerichte haben Personen wegen Geldwäsche verurteilt, bei denen Krypto-Vermögenswerte bis ins Darknet zurückverfolgt werden konnten und die Herkunft des daraus resultierenden Geldes nicht aufgeklärt wurde.
• MiCA regelt nun, wer in der EU Krypto-Asset-Dienstleistungen anbieten darf; die Wwft verpflichtet niederländische Krypto-Unternehmen separat zur Durchführung von Kundenprüfungen und zur Überwachung.
• Die wichtigste praktische Schutzmaßnahme besteht darin, die Herkunft der erhaltenen Krypto-Assets dokumentieren und die Gegenparteien überprüfen zu können.
• Eine schriftliche interne Richtlinie, selbst eine kurze, hilft den Mitarbeitern, ein Warnsignal zu erkennen und es zu eskalieren, anstatt die Transaktion einfach nur abzuwickeln.

Häufig gestellte Fragen

Ist der Handel mit Kryptowährungen in den Niederlanden illegal? Nein. Der Handel an sich ist legal, aber Unternehmen, die professionell mit Krypto-Assets handeln, können unter das Wwft fallen, und jeder, der mit Krypto-Assets unklarer Herkunft handelt, riskiert eine Geldwäscheermittlung.

Worin besteht der Unterschied zwischen Geldwäsche und „Schuldwitwassen“? Geldwäsche im Sinne von Artikel 420bis setzt voraus, dass man wusste, dass das Vermögen aus Straftaten stammt. „Schuldwitwassen“ gemäß Artikel 420quater greift, wenn man dies zwar nicht wusste, aber vernünftigerweise hätte vermuten müssen, und sieht eine geringere Höchststrafe vor.

Gilt das Wwft für jedes Unternehmen, das jemals mit Kryptowährungen zu tun hat? Nein. Es richtet sich an Unternehmen, die Kryptodienstleistungen professionell anbieten, wie beispielsweise in den Niederlanden ansässige Kryptobörsen und Verwahrstellen für digitale Geldbörsen. Ein Unternehmen, das gelegentlich Kryptowährungen als Zahlungsmittel für eigene Waren oder Dienstleistungen akzeptiert, unterliegt nicht automatisch dem Wwft, kann aber dennoch in Geldwäscheermittlungen verwickelt werden, wenn es die Herkunft der Krypto-Assets nicht erklären kann.

Was tun, wenn eine Bank oder ein Zahlungsdienstleister Fragen zu meinen erhaltenen Krypto-Assets stellt? Beantworten Sie diese und legen Sie entsprechende Dokumente vor. Laut der oben genannten Rechtsprechung ist eine Bank, die eine Geschäftsbeziehung aufgrund ungeklärter Krypto-Einnahmen beendet, grundsätzlich dazu berechtigt. Die Verweigerung der Kooperation erweckt eher Misstrauen als Vertrauenswürdigkeit.

Quellen

ECLI:NL:RBMNE:2017:5716; ECLI:NL:RBROT:2017:8992; ECLI:NL:RBAMS:2017:8376 (Niederländische Gerichte, rechtspraak.nl). Autoriteit Financiële Markten, öffentliche Stellungnahmen zu den Risiken des Handels mit Kryptowährungen und zur Sorgfaltspflicht von Unternehmen, die Bitcoin-Futures für Privatanleger anbieten, afm.nl. Internationaler Währungsfonds, „Fintech und Finanzdienstleistungen: Erste Überlegungen“ (2017).

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