Finanzielle Sicherheit im Gesellschaftsrecht 1X1

Finanzielle Sicherheit im Gesellschaftsrecht

Für Unternehmer ist die Erlangung finanzieller Sicherheit sehr wichtig. Wenn Sie eine Vereinbarung mit einer anderen Partei treffen, möchten Sie sicherstellen, dass die Gegenpartei ihren vertraglichen Zahlungsverpflichtungen nachkommt. Wenn Sie eine Finanzierung bereitstellen oder zugunsten einer anderen Person investieren, möchten Sie auch eine Garantie dafür haben, dass der von Ihnen bereitgestellte Betrag am Ende zurückgezahlt wird. Mit anderen Worten, Sie möchten sich finanziell absichern. Die Einholung einer finanziellen Sicherheit stellt sicher, dass der Kreditgeber eine Sicherheit hat, wenn er merkt, dass seine Forderung nicht erfüllt wird. Für Unternehmer und Unternehmen gibt es verschiedene Möglichkeiten, sich finanziell abzusichern. In diesem Artikel werden die verschiedenen Haftungs-, Treuhand-, (Mutter-)Garantien, 403-Erklärungen, Hypotheken und Verpfändungen besprochen.

Finanzielle Sicherheit im Gesellschaftsrecht

1. Mehrfachhaftung

Bei der Gesamthaftung, auch Gesamthaftung genannt, wird streng genommen keine Bürgschaft abgegeben, sondern es gibt einen Gesamtschuldner, der für andere Schuldner haftet. Mehrere Haftungen ergeben sich aus Artikel 6:6 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches. Beispiele für die Gesamthaftung innerhalb von Gesellschaftsverhältnissen sind die Gesellschafter einer Personengesellschaft, die für die Schulden der Gesellschaft gesamtschuldnerisch haften, oder die Geschäftsführer einer juristischen Person, die unter Umständen persönlich für die Schulden der Gesellschaft haften können. In einer Vereinbarung zwischen den Parteien werden häufig mehrere Haftungen als Sicherheit festgelegt. Als Faustregel gilt, dass, wenn eine Leistung aus einem Vertrag von zwei oder mehr Schuldnern fällig wird, diese zu gleichen Teilen verpflichtet werden. Sie können daher nur zur Erfüllung ihres eigenen Vertragsteils verpflichtet werden. Eine Ausnahme von dieser Regel bilden jedoch mehrere Haftungen. Bei der Mehrschuldnerschaft liegt eine Leistung vor, die von zwei oder mehreren Schuldnern zu erbringen ist, wobei jeder Schuldner jedoch einzeln zur Gesamtleistung verpflichtet werden kann. Der Gläubiger hat Anspruch auf Erfüllung des gesamten Vertrages von jedem Schuldner. Der Gläubiger kann also wählen, an welchen Schuldner er sich wenden möchte, und kann dann von diesem einen Schuldner die volle Forderung verlangen. Wenn ein Schuldner den gesamten Betrag bezahlt, schulden die Mitschuldner dem Gläubiger nichts mehr.

1.1 Regressanspruch

Die Schuldner sind untereinander zahlungspflichtig, so dass die Schuld, die von einem Schuldner beglichen wurde, unter allen Schuldnern beglichen werden muss. Dies wird als Regressrecht bezeichnet. Der Regressanspruch ist das Recht eines Schuldners, für einen anderen Schuldner zurückzufordern, was er bezahlt hat. Wenn ein Schuldner gesamtschuldnerisch für die Zahlung einer Schuld haftet und die volle Schuld begleicht, erhält er das Recht, diese Schuld von seinen Mitschuldnern einzuziehen.

Will ein Schuldner für die Finanzierung, die er zusammen mit anderen Schuldnern eingegangen ist, nicht mehr gesamtschuldnerisch haften, kann er den Gläubiger schriftlich auffordern, ihn von der Gesamtschuld freizustellen. Ein Beispiel hierfür ist die Situation, in der ein Schuldner mit einem Partner einen gemeinsamen Darlehensvertrag abgeschlossen hat, das Unternehmen jedoch verlassen möchte. In diesem Fall ist immer eine schriftliche Abmahnung durch den Gläubiger zu verfassen; eine mündliche Zusage Ihrer Mitschuldner, die Schulden zu begleichen, reicht nicht aus. Können oder kommen Ihre Mitschuldner dieser mündlichen Vereinbarung nicht nach, kann der Gläubiger dennoch die gesamte Schuld von Ihnen fordern. 

1.2. Einwilligungserfordernis

Der eheliche oder eingetragene Partner des gesamtschuldnerischen Schuldners ist gesetzlich geschützt. Gemäß Artikel 1:88 Absatz 1 Buchstabe c des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches benötigt ein Ehegatte die Zustimmung des anderen Ehegatten, um Verträge abzuschließen, die für ihn als gesamtschuldnerischer Gesamtschuldner bindend sind, außer im Rahmen der normalen Geschäftstätigkeit eines Unternehmens. Dies ist das sogenannte Einwilligungserfordernis. Dieser Artikel soll Ehepartner vor rechtlichen Schritten schützen, die ein erhebliches finanzielles Risiko mit sich bringen können. Hält ein Gläubiger einen Gesamtschuldner für die gesamte Forderung gesamtschuldnerisch haftbar, kann dies auch Folgen für den Ehegatten des Gesamtschuldners haben. Von diesem Einwilligungserfordernis gibt es jedoch eine Ausnahme. Gemäß Artikel 1:88 Absatz 5 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs ist keine Zustimmung erforderlich, wenn der Direktor einer Aktiengesellschaft oder einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung (Dutch NV und BV) einen Vertrag abgeschlossen hat, während dieser Direktor allein oder zusammen ist mit seinen Co-Geschäftsführern, Inhaber der Aktienmehrheit und wenn der Vertrag im Rahmen der normalen Geschäftstätigkeit der Gesellschaft geschlossen wurde. Dabei sind zwei Voraussetzungen zu erfüllen: Der Geschäftsführer ist Geschäftsführer und Mehrheitsgesellschafter bzw. hält gemeinsam mit seinen Co-Geschäftsführern die Aktienmehrheit und der Vertrag wurde im Rahmen der normalen Geschäftstätigkeit der Gesellschaft geschlossen. Sind diese Voraussetzungen nicht erfüllt, gilt das Zustimmungserfordernis.

2. Treuhandkonto

Wenn eine Partei Sicherheiten verlangt, dass eine Geldforderung bezahlt wird, kann diese Sicherheit auch durch ein Treuhandkonto gestellt werden.[1] Escrow leitet sich aus Artikel 7:850 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches ab. Von Treuhandvertrag spricht man, wenn sich ein Dritter gegenüber einem Gläubiger für eine Verpflichtung verpflichtet, die ein anderer (der Hauptschuldner) zu erfüllen hat. Dies geschieht durch den Abschluss einer Treuhandvereinbarung. Der Dritte, der Sicherheit bietet, wird als Bürge bezeichnet. Der Bürge geht eine Verpflichtung gegenüber dem Gläubiger des Hauptschuldners ein. Der Bürge haftet daher nicht für eine eigene Schuld, sondern für die Schuld eines anderen und stellt persönlich Sicherheit für die Begleichung dieser Schuld. Der Bürge haftet mit seinem gesamten Vermögen. Für die Erfüllung bereits bestehender, aber auch für die Erfüllung künftiger Verpflichtungen kann ein Treuhandkonto vereinbart werden. Gemäß Artikel 7:851 Absatz 2 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs müssen diese zukünftigen Verpflichtungen zum Zeitpunkt des Abschlusses des Treuhandkontos hinreichend bestimmbar sein. Kann der Hauptschuldner seinen Verpflichtungen aus dem Vertrag nicht nachkommen, kann der Gläubiger den Bürgen mit der Erfüllung dieser Verpflichtungen beauftragen. Gemäß Artikel 7:851 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches ist das Treuhandkonto von der Verpflichtung des Schuldners abhängig, zu welchem ​​Zweck das Treuhandkonto abgeschlossen wurde. Das Treuhandkonto erlischt daher, wenn der Schuldner seine Verpflichtungen aus dem Hauptvertrag erfüllt hat.

Ein Gläubiger kann den Bürgen nicht einfach mit der Begleichung der Schulden beauftragen. Denn beim Escrow spielt das sogenannte Subsidiaritätsprinzip eine Rolle. Dies bedeutet, dass der Gläubiger den Bürgen nicht sofort zur Zahlung berufen kann. Zunächst kann der Bürge erst dann zur Zahlung verpflichtet werden, wenn der Hauptschuldner seinen Verpflichtungen nicht nachgekommen ist. Dies ergibt sich aus Artikel 7:855 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches. Dies bedeutet, dass ein Bürge vom Gläubiger erst dann haftbar gemacht werden kann, wenn der Gläubiger zuvor den Hauptschuldner angesprochen hat. Der Gläubiger muss alles Notwendige getan haben, um festzustellen, dass der Schuldner, für den sich der Bürge verpflichtet hat, seiner Zahlungsverpflichtung nicht nachgekommen ist. In jedem Fall muss der Gläubiger dem Hauptschuldner eine Inverzugsetzung zukommen lassen. Nur wenn der Hauptschuldner auch nach Erhalt dieser Inverzugsetzung seiner Zahlungsverpflichtung nicht nachkommt, kann der Gläubiger den Bürgen auf Zahlung fordern. Der Bürge hat jedoch auch die Möglichkeit, sich gegen die Forderung des Gläubigers zu verteidigen. Zu diesem Zweck stehen ihm dieselben Einreden wie dem Hauptschuldner zur Verfügung, wie zum Beispiel Aussetzung, Erlass oder Einspruch wegen Nichtübereinstimmung. Dies ergibt sich aus Artikel 7:852 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches.

2.1 Regressanspruch

Ein Bürge, der die Schuld eines Schuldners begleicht, kann diesen Betrag vom Schuldner zurückfordern. Der Rückgriffsanspruch gilt daher auch gegenüber Treuhand. Im Treuhandrecht gilt eine besondere Form des Rückgriffsrechts, nämlich der Forderungsübergang. Grundsätzlich gilt, dass ein Anspruch erlischt, wenn der Anspruch beglichen ist. Eine Ausnahme von dieser Regel ist jedoch die Abtretung. Bei der Abtretung geht eine Forderung auf einen anderen Eigentümer über. In diesem Fall zahlt eine andere Partei als der Schuldner die Forderung des Gläubigers. Die Forderung wird treuhänderisch von einem Dritten, nämlich dem Bürgen, bezahlt. Durch die Begleichung der Schuld geht jedoch die Forderung gegen den Schuldner nicht verloren, Bus geht vom Gläubiger auf den Bürgen über, der die Schuld bezahlt hat. Der Bürge kann daher nach Begleichung der Schuld den Betrag von dem Schuldner, für den er einen Treuhandvertrag abgeschlossen hat, einziehen. Eine Abtretung ist nur in gesetzlich geregelten Fällen möglich. Ein Rücktritt in Bezug auf das Treuhandkonto ist auf der Grundlage von Artikel 7:866 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches jo möglich. Artikel 6:10 Niederländisches Bürgerliches Gesetzbuch.

2.2 geschäftliches und privates Treuhandkonto 

Es gibt einen Unterschied zwischen geschäftlichem und privatem Treuhandkonto. Business Escrow ist ein Treuhandkonto, das in Ausübung eines Berufes oder Geschäfts geschlossen wird, Private Escrow ist ein Treuhandkonto, das außerhalb der Berufs- oder Geschäftsausübung abgeschlossen wird. Sowohl eine juristische Person als auch eine natürliche Person können einen Treuhandvertrag abschließen. Beispiele hierfür sind die Holdinggesellschaft, die mit der Bank einen Treuhandvertrag zur Finanzierung ihrer Tochtergesellschaft abschließt und die Eltern, die einen Treuhandvertrag abschließen, um sicherzustellen, dass die Hypothekenzinsen ihres Kindes an die Bank gezahlt werden. Ein Escrow muss nicht immer im Auftrag einer Bank abgeschlossen werden, es können auch Escrow-Vereinbarungen mit anderen Gläubigern abgeschlossen werden.

Meist ist klar, ob ein geschäftliches oder ein privates Escrow abgeschlossen wurde. Schließt ein Unternehmen einen Escrow-Vertrag, wird ein Business Escrow abgeschlossen. Wenn eine natürliche Person einen Treuhandvertrag abschließt, wird in der Regel ein privater Treuhandvertrag abgeschlossen. Es kann jedoch zu Unklarheiten kommen, wenn ein Direktor einer Aktiengesellschaft oder einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung im Namen der juristischen Person einen Treuhandvertrag abschließt. Artikel 7:857 Das niederländische Bürgerliche Gesetzbuch beinhaltet, was mit privatem Treuhandvertrag gemeint ist: der Abschluss eines Treuhandkontos durch eine natürliche Person, die nicht in Ausübung ihres Berufes gehandelt hat, noch für die normale Praxis einer Aktiengesellschaft oder einer privaten Gesellschaft mit beschränkter Haftung Unternehmen. Außerdem muss der Bürge der Direktor des Unternehmens sein und allein oder mit seinen Co-Direktoren die Mehrheit der Aktien besitzen. Dabei sind zwei Kriterien wichtig:

– der Bürge Geschäftsführer und Mehrheitsgesellschafter ist oder zusammen mit seinen Mitgeschäftsführern die Mehrheit der Anteile hält;
– Das Treuhandkonto wird im Rahmen der normalen Geschäftstätigkeit des Unternehmens abgeschlossen.

In der Praxis gibt es oft einen Geschäftsführer / Mehrheitsgesellschafter, der einen Treuhandvertrag abschließt. Der Geschäftsführer/Mehrheitsgesellschafter bestimmt die Geschäftspolitik der Gesellschaft und wird für sein Unternehmen ein persönliches Interesse am Treuhandkonto haben, da es möglich sein kann, dass die Bank ohne Abschluss eines Treuhandvertrages keine Finanzierung leisten möchte. Darüber hinaus muss auch der vom Geschäftsführer / Mehrheitsgesellschafter abgeschlossene Treuhandvertrag zum Zwecke der normalen Geschäftstätigkeit abgeschlossen worden sein. Dies ist jedoch von Fall zu Fall unterschiedlich und das Gesetz definiert den Begriff „normale Geschäftstätigkeit“ nicht. Um zu beurteilen, ob ein Treuhandvertrag zum Zwecke der normalen Geschäftstätigkeit abgeschlossen wird, sind die Umstände des Einzelfalls zu prüfen. Wenn beide Kriterien erfüllt sind, wird ein Business Escrow abgeschlossen. Ist der treuhänderische Geschäftsführer nicht Geschäftsführer / Mehrheitsgesellschafter oder wurde der Treuhänder nicht zum Zwecke der normalen Geschäftstätigkeit abgeschlossen, kommt ein privater Treuhänder zustande.

Für private Escrow gelten zusätzliche Regeln. Das Gesetz bietet Schutz für den Ehepartner oder eingetragenen Partner des privaten Bürgen. Das Zustimmungserfordernis gilt nämlich auch für Private Escrow. Gemäß Artikel 1:88 Absatz 1 Buchstabe c des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches benötigt ein Ehegatte die Zustimmung des anderen Ehegatten, um eine Vereinbarung zu treffen, die ihn als Bürge binden soll. Für den Abschluss eines gültigen privaten Treuhandvertrages ist daher die Zustimmung des Ehegatten des Bürgen erforderlich. Artikel 1:88 Absatz 5 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches beinhaltet jedoch, dass diese Zustimmung nicht erforderlich ist, wenn das Treuhandkonto von einem Unternehmensbürgen abgeschlossen wird. Der Schutz des Ehegatten des Bürgen gilt daher nur bei privaten Treuhandverträgen.

3. Garantie

Eine Bürgschaft ist eine weitere Möglichkeit, Sicherheiten zu erhalten, dass eine Forderung bezahlt wird. Eine Bürgschaft ist ein persönliches Sicherungsrecht, bei dem ein Dritter eine eigenständige Verpflichtung zur Erfüllung einer Verpflichtung zwischen Gläubiger und Schuldner übernimmt. Eine Bürgschaft bedeutet also, dass ein Dritter die Erfüllung der Verpflichtungen des Schuldners garantiert. Der Bürge verpflichtet sich, die Schuld zu begleichen, wenn der Schuldner nicht zahlen kann oder will.[2] Die Garantie ist nicht gesetzlich geregelt, aber eine Garantie wird in einer Vereinbarung zwischen den Parteien abgeschlossen.

3.1. Zubehörgarantie

Zur Erlangung von Sicherheiten kann zwischen zwei Formen von Garantien unterschieden werden; die Zubehörgarantie und die abstrakte Garantie. Eine Nebenbürgschaft ist abhängig vom Verhältnis zwischen Gläubiger und Schuldner. Auf den ersten Blick ist die Zubehörgarantie dem Treuhandkonto sehr ähnlich. Der Unterschied besteht jedoch darin, dass sich der Bürge bei einer Nebenbürgschaft nicht zu derselben Leistung wie der Hauptschuldner verpflichtet, sondern zu einer persönlichen Verpflichtung in einem anderen Zusammenhang. Ein einfaches Beispiel hierfür ist, wenn sich der Bürge zur Lieferung von Tomaten an den Gläubiger verpflichtet, wenn der Schuldner seiner Verpflichtung zur Lieferung von Kartoffeln nicht nachkommt. In diesem Fall unterscheidet sich der Inhalt der Verpflichtung des Bürgen vom Inhalt der Verpflichtung des Schuldners. Dies tut jedoch keinen Abbruch an der Tatsache, dass zwischen den beiden Verpflichtungen eine große Zugehörigkeit besteht. Die akzessorische Bürgschaft ergänzt das Verhältnis zwischen Gläubiger und Schuldner. Darüber hinaus hat die Zubehörgarantie oft die Funktion eines Sicherheitsnetzes; Erst wenn der Hauptschuldner seinen Verpflichtungen nicht nachkommt, wird der Bürge zur Erfüllung seiner Verpflichtung herangezogen.

Obwohl die Garantie im Gesetz nicht ausdrücklich erwähnt wird, bezieht sich Artikel 7:863 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs implizit auf die Zusatzgarantie. Nach diesem Artikel gelten die Bestimmungen über das Private Escrow auch für Vereinbarungen, in denen sich eine Person zu einer bestimmten Leistung verpflichtet, wenn ein Dritter eine bestimmte Verpflichtung mit anderem Inhalt gegenüber dem Gläubiger nicht erfüllt. Die Regelungen zum Private Escrow gelten daher auch für die von einer Privatperson abgeschlossene Nebenbürgschaft.

3.2 Abstrakte Garantie

Neben der Nebenbürgschaft kennen wir auch die finanzielle Sicherheit der abstrakten Bürgschaft. Im Gegensatz zur Nebenbürgschaft ist die abstrakte Bürgschaft eine eigenständige Verpflichtung des Bürgen gegenüber dem Gläubiger. Diese Garantie ist unabhängig von der zugrunde liegenden Beziehung zwischen dem Gläubiger und dem Schuldner. Bei einer abstrakten Bürgschaft verpflichtet sich der Bürge unter bestimmten Voraussetzungen zu einer eigenständigen Leistungspflicht für den Schuldner. Diese Leistung ist nicht an die zugrunde liegende Vereinbarung zwischen Schuldner und Gläubiger gebunden. Das bekannteste Beispiel für die abstrakte Garantie ist die Bankgarantie.

Beim Abschluss einer abstrakten Garantie kann sich der Garantiegeber nicht auf Einreden aus dem zugrunde liegenden Verhältnis berufen. Wenn die Bedingungen für die Bürgschaft erfüllt sind, kann der Bürge die Zahlung nicht verhindern. Denn die Bürgschaft ergibt sich aus einer gesonderten Vereinbarung zwischen Gläubiger und Bürge. Dies bedeutet, dass sich der Gläubiger sofort an den Bürgen wenden kann, ohne den Schuldner in Verzug zu setzen. Durch den Abschluss einer Bürgschaft erhält der Gläubiger somit ein hohes Maß an Sicherheit, dass ihm die Schuld beglichen wird. Darüber hinaus steht einem Bürgen kein Regressanspruch zu. Die Parteien können jedoch Schutzmaßnahmen in die Garantievereinbarung aufnehmen. Die Rechtswirkungen einer abstrakten Garantie ergeben sich nicht aus gesetzlichen Regelungen, sondern können von den Parteien selbst ausgefüllt werden. Obwohl der Bürge nach dem Gesetz keinen Rückgriffsanspruch hat, kann er selbst für die Beitreibung sorgen. So kann beispielsweise eine Rückbürgschaft mit dem Schuldner abgeschlossen oder eine Freistellungsurkunde erstellt werden.

3.3 Muttergesellschaftsgarantie

Im Gesellschaftsrecht wird häufig eine Muttergesellschaftsgarantie abgeschlossen. Eine Muttergesellschaftsgarantie beinhaltet, dass sich eine Muttergesellschaft verpflichtet, den Verpflichtungen einer Tochtergesellschaft desselben Konzerns nachzukommen, wenn die Tochtergesellschaft diesen Verpflichtungen nicht nachkommt oder nicht nachkommen kann. Diese Garantie kann natürlich nur mit Unternehmen vereinbart werden, die Teil einer Gruppe oder Holding sind. Grundsätzlich ist eine Gruppengarantie eine abstrakte Garantie. Allerdings gibt es in der Regel kein „first pay, then talk“-Konzept, bei dem der Bürge die Schuld sofort begleicht, ohne inhaltlich zu prüfen, ob gegen den Schuldner eine einforderbare Forderung besteht. Der Grund hierfür ist, dass der Schuldner die Tochtergesellschaft des Bürgen ist; der Bürge wird zunächst prüfen wollen, ob tatsächlich ein forderungsberechtigter Anspruch besteht. Dennoch kann eine „Erst zahlen, dann reden“-Konstruktion in eine Garantievereinbarung eingebaut werden. Schließlich können die Parteien die Garantie nach ihren eigenen Wünschen gestalten. Die Parteien müssen auch bestimmen, ob die Garantie nur eine Zahlungsgarantie umfasst oder ob die Garantie auch andere Verpflichtungen abdecken muss und somit eine Erfüllungsgarantie ist. Umfang, Dauer und Bedingungen der Garantie werden ebenfalls von den Parteien selbst bestimmt. Eine Muttergesellschaftsbürgschaft kann bei Insolvenz der Tochtergesellschaft Abhilfe schaffen, jedoch nur, wenn die Muttergesellschaft nicht zusammen mit ihren Tochtergesellschaften zusammenbricht.

4. 403-Erklärung

Innerhalb einer Unternehmensgruppe wird auch häufig ein sogenannter 403-Auszug ausgestellt. Diese Erklärung leitet sich aus Artikel 2:403 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches ab. Mit dem 403-Abschluss sind die zum Konzern gehörenden Tochtergesellschaften von der Erstellung und Veröffentlichung eines gesonderten Jahresabschlusses befreit. Stattdessen wird eine konsolidierte Jahresrechnung erstellt. Dies ist der Jahresabschluss der Muttergesellschaft, in dem alle Ergebnisse der Tochtergesellschaften enthalten sind. Hintergrund des konsolidierten Jahresabschlusses ist, dass alle Tochtergesellschaften, obwohl sie oft relativ unabhängig agieren, letztlich unter der Leitung und Aufsicht der Muttergesellschaft stehen. Eine 403-Erklärung ist ein einseitiger Rechtsakt, aus dem sich eine eigenständige Verpflichtung für die Muttergesellschaft ergibt. Dies bedeutet, dass die 403-Erklärung eine nicht akzessorische Verpflichtung ist. Eine 403-Erklärung wird nicht nur von großen internationalen Konzernen abgegeben; auch kleine Gruppen, beispielsweise bestehend aus zwei Gesellschaften mit beschränkter Haftung, können auf eine 403-Erklärung zurückgreifen. Eine 403-Erklärung muss im Handelsregister der Handelskammer eingetragen werden. Aus dieser Erklärung geht hervor, welche Schulden der Tochtergesellschaft ab welchem ​​Datum von der Muttergesellschaft gedeckt sind.

Die andere Seite der 403-Erklärung ist, dass die Muttergesellschaft mit dieser Aussage erklärt, für die Verpflichtungen ihrer Tochtergesellschaften verantwortlich zu sein. Die Muttergesellschaft haftet daher gesamtschuldnerisch für die Schulden aus Rechtsgeschäften der Tochtergesellschaften. Diese Mehrfachhaftung hat zur Folge, dass ein Gläubiger der Tochtergesellschaft, für die eine 403-Erklärung ausgestellt wurde, wählen kann, an welche juristische Person er sich zur Erfüllung seiner Forderung wenden möchte: die Tochtergesellschaft, mit der er den Hauptvertrag abgeschlossen hat, oder die Muttergesellschaft, die eine 403-Aussage. Mit dieser Gesamthaftung wird der Gläubiger für die fehlende Einsicht in die Vermögenslage der Tochtergesellschaft, die seine Gegenpartei ist, entschädigt. Während die vorgenannten Finanzwerte nur gegenüber dem Vertragspartner haften, mit dem der Vertrag abgeschlossen wird, begründet die 403-Erklärung eine Haftung gegenüber allen Gläubigern der Tochtergesellschaften. Möglicherweise gibt es mehrere Gläubiger, die sich zur Erfüllung ihrer Forderungen an die Muttergesellschaft wenden können. Die potenzielle Haftung, die sich aus der 403-Erklärung ergibt, ist daher erheblich. Nachteilig hieran ist, dass eine 403-Erklärung den gesamten Konzern betreffen kann, wenn eine Tochtergesellschaft in finanzielle Schwierigkeiten gerät. Wenn eine Tochtergesellschaft in Konkurs geht, kann die gesamte Gruppe zusammenbrechen.

4.1 Widerruf einer 403-Erklärung

Es ist möglich, dass eine Muttergesellschaft oder ihre Tochtergesellschaften nicht mehr für die Schulden haften wollen. Dies kann der Fall sein, wenn die Muttergesellschaft die Tochtergesellschaft verkaufen möchte. Um eine 403-Erklärung zurückzuziehen, muss das Verfahren gemäß Artikel 2:404 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs befolgt werden. Dieses Verfahren besteht aus zwei Elementen. Zunächst muss die 403-Erklärung widerrufen werden. Eine Widerrufserklärung muss beim Handelsregister der Handelskammer hinterlegt werden. Diese Widerrufserklärung hat zur Folge, dass die Muttergesellschaft nicht mehr für Schulden der Tochtergesellschaft haftet, die nach Abgabe der Widerrufserklärung entstehen. Gemäß Artikel 2:404 Absatz 2 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs haftet die Muttergesellschaft jedoch weiterhin für Schulden aus Rechtsgeschäften, die vor dem Widerruf der 403-Erklärung abgeschlossen wurden. Für Schulden aus Verträgen, die nach Abgabe der 403-Erklärung, jedoch vor Abgabe der Widerrufserklärung, geschlossen wurden, besteht somit weiterhin die Haftung. Dies dient dem Schutz des Gläubigers, der im Hinblick auf die Gewissheit der 403-Erklärung einen Vertrag abgeschlossen haben könnte.

Es besteht jedoch die Möglichkeit, die Haftung im Hinblick auf diese vergangenen Rechtshandlungen zu beenden. Um dies zu tun, muss ein zusätzliches Verfahren befolgt werden, das sich aus Artikel 2:404 Absatz 3 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs ableitet. Bei diesem Verfahren gelten mehrere Bedingungen:

– die Tochtergesellschaft darf nicht mehr zum Konzern gehören;
– eine Kündigungserklärung der 403-Erklärung muss seit mindestens zwei Monaten bei der Handelskammer zur Einsichtnahme vorliegen;
– seit der Bekanntgabe in einer überregionalen Zeitung, dass die Kündigung zur Einsichtnahme bereitsteht, müssen mindestens zwei Monate vergangen sein.

Darüber hinaus haben Gläubiger weiterhin die Möglichkeit, der Kündigungsabsicht der 403-Erklärung zu widersprechen. Die 403-Erklärung kann nur beendet werden, wenn kein oder kein fristgerechter Einspruch eingelegt oder ein eingelegter Einspruch von einem Richter für ungültig erklärt wurde. Erst wenn die Voraussetzungen für Widerruf und Kündigung der 403-Erklärung vorliegen, haftet die Muttergesellschaft nicht mehr gesamtschuldnerisch für etwaige Schulden der Tochtergesellschaft. Wichtig ist, dass Widerruf und Kündigung sorgfältig durchgeführt werden; ist der Widerruf oder die Kündigung nicht ordnungsgemäß vollzogen, kann eine Muttergesellschaft sogar für Schulden einer vor Jahren veräußerten Tochtergesellschaft haftbar gemacht werden.

5. Hypothek und Verpfändung

Finanzielle Sicherheit kann auch durch eine Hypothek oder Verpfändung erreicht werden. Obwohl sich diese Formen der finanziellen Sicherheit stark ähneln, gibt es einige Unterschiede.

5.1. Hypothek

Eine Hypothek ist eine finanzielle Sicherheit, die die Parteien vereinbaren können. Eine Hypothek bedeutet, dass eine Partei einer anderen einen Kredit gewährt. Anschließend wird eine Hypothek vereinbart, um die Rückzahlung dieses Darlehens finanziell abzusichern. Eine Hypothek ist ein Eigentumsrecht, das in Bezug auf das Eigentum des Schuldners begründet werden kann. Ist der Schuldner nicht in der Lage, sein Darlehen zurückzuzahlen, kann der Gläubiger die Immobilie zur Befriedigung seiner Forderung beanspruchen. Das bekannteste Beispiel für eine Hypothek ist natürlich der Hausbesitzer, der mit der Bank vereinbart hat, dass die Bank ihm einen Kredit gewährt und dann sein Haus als Sicherheit für die Rückzahlung des Kredits verwendet. Dies bedeutet jedoch nicht, dass eine Hypothek nur über die Bank begründet werden kann. Auch andere Unternehmen und Privatpersonen können eine Hypothek abschließen. Die Terminologie in Hypotheken kann verwirrend sein. In der normalen Sprache vergibt eine Partei, zum Beispiel eine Bank, einer anderen Partei eine Hypothek. Aus rechtlicher Sicht ist jedoch der Kreditnehmer der Hypothekengeber, während der Kreditgeber der Hypothekennehmer ist. Die Bank ist somit Hypothekennehmer und derjenige, der ein Haus kaufen möchte, ist der Hypothekengeber.

Charakteristisch für eine Hypothek ist, dass nicht auf jede Immobilie eine Hypothek abgeschlossen werden kann; Gemäß Artikel 3:227 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches kann eine Hypothek nur auf eingetragenem Eigentum errichtet werden. Beim Verkauf von eingetragenen Immobilien muss diese Übertragung in die öffentlichen Register eingetragen werden. Erst nach dieser Registrierung wird die registrierte Immobilie vom Käufer tatsächlich erworben. Beispiele für eingetragenes Eigentum sind Grundstücke, Häuser, Boote und Flugzeuge. Ein Auto ist kein eingetragenes Eigentum. Außerdem kann eine Hypothek nur zu Gunsten „einer hinreichend bestimmbaren Forderung“ errichtet werden. Dies ergibt sich aus Artikel 3:231 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches. Das heißt, es muss klar sein, für welchen Anspruch die Hypothek begründet ist. Hat ein Gläubiger zwei Forderungen gegen einen Schuldner, muss klar sein, für welche dieser beiden Forderungen das Hypothekenrecht eingeräumt wurde. Im Übrigen bleibt der Eigentümer der Immobilie, für die eine Hypothek errichtet wird, Eigentümer; das Eigentum geht nach Begründung eines Hypothekenrechts nicht über. Eine Hypothek wird immer durch die Ausstellung einer notariellen Urkunde errichtet.

Kommt der Schuldner seinen Zahlungsverpflichtungen nicht nach, kann der Gläubiger sein Hypothekenrecht ausüben, indem er das Grundstück, für das die Hypothek errichtet wurde, veräußert. Hierfür bedarf es keiner gerichtlichen Anordnung. Dies wird als sofortige Vollstreckung bezeichnet und leitet sich aus Artikel 3:268 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs ab. Dabei ist zu beachten, dass der Gläubiger die Immobilie nur zur Befriedigung seiner Forderung veräußern darf; er darf sich das Eigentum nicht aneignen. Dieses Verbot ist ausdrücklich in Artikel 3:235 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches festgelegt. Ein wichtiges Merkmal der Hypothek besteht darin, dass der Hypothekennehmer gegenüber anderen Gläubigern, die die Immobilie zur Erfüllung ihrer Forderungen in Anspruch nehmen wollen, den Vorrang hat. Dies entspricht Artikel 3:227 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches. Bei einer Insolvenz muss der Hypothekengläubiger die anderen Gläubiger nicht berücksichtigen, sondern kann sein Hypothekenrecht einfach ausüben. Er ist der erste Gläubiger, der mit dem Gewinn aus dem Verkauf der eingetragenen Liegenschaft seine Forderung erfüllen kann.

5.2. Versprechen

Ein mit der Hypothek vergleichbares Sicherungsrecht ist die Verpfändung. Anders als bei der Hypothek kann bei Grundstücken kein Pfandrecht errichtet werden. Ein Pfandrecht kann jedoch an praktisch jedem anderen Vermögen, wie beweglichen Sachen, Inhaber- oder Orderrechten und sogar am Nießbrauch an einem solchen Vermögen oder Recht begründet werden. Dies bedeutet, dass sowohl auf Autos als auch auf Beträge, die von Schuldnern zu erhalten sind, eine Verpfändung eingerichtet werden kann. Ein Gläubiger stellt ein Pfandrecht ein, um Sicherheit für die Begleichung einer Forderung zu erhalten. Zwischen dem Gläubiger (Pfandgläubiger) und dem Schuldner (Pfandgeber) wird ein Vertrag geschlossen. Kommt der Schuldner seinen Zahlungsverpflichtungen nicht nach, hat der Gläubiger das Recht, das Grundstück zu veräußern und mit dem Gewinn seine Forderung zu erfüllen. Kommt der Schuldner seinen Zahlungsverpflichtungen nicht nach, kann der Gläubiger die Immobilie sofort veräußern. Gemäß Artikel 3:248 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches ist hierfür kein Gerichtsbeschluss erforderlich, was bedeutet, dass die sofortige Vollstreckung gilt. Ähnlich wie bei der Hypothek darf der Gläubiger das Grundstück, für das das Pfandrecht eingeräumt wird, nicht aneignen; er darf das Grundstück nur veräußern und mit dem Gewinn seine Forderung erfüllen. Dies ergibt sich aus Artikel 3:235 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches. Grundsätzlich hat ein pfandberechtigter Gläubiger im Konkurs- oder Zahlungseinstellungsfall Vorrang vor anderen Gläubigern. Es kann jedoch darauf ankommen, ob ein Besitzpfand oder ein Stillschweigenpfand abgeschlossen wurde.

5.2.1 Eigentumspfand und Stillschweigen

Eine Eigentumsverpfändung kommt zustande, wenn das Eigentum „in die Verfügungsgewalt des Pfandgläubigers oder eines Dritten übergeht“. Dies ergibt sich aus Artikel 3:236 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches. Das bedeutet, dass das verpfändete Eigentum auf den Gläubiger übergeht; der Gläubiger hat die Sache während der Dauer der Verpfändung tatsächlich in seinem Besitz. Ein Besitzpfand wird dadurch begründet, dass die Ware unter die Kontrolle des Gläubigers gebracht wird. Der Gläubiger muss sich um das Eigentum kümmern und ggf. Unterhalt durchführen. Diese Unterhaltskosten sind vom Schuldner zu erstatten.

Neben dem Besitzpfand gibt es auch das stille Pfand, das auch als besitzloses Pfand bezeichnet wird. Dies entspricht Artikel 3:237 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches. Bei einer stillschweigenden Verpfändung wird das Vermögen nicht unter die Kontrolle des Gläubigers gebracht, sondern es wird eine Urkunde erstellt, aus der hervorgeht, dass ein stillschweigendes Verpfändungsrecht besteht. Dabei kann es sich sowohl um eine notarielle als auch um eine private Urkunde handeln. Eine Privaturkunde muss jedoch beim Notar oder beim Finanzamt registriert werden. Nicht offengelegte Pfandrechte werden häufig von Unternehmen verwendet, die ein Pfandrecht an einer Maschine begründen möchten. Würde die Maschine in den Besitz des Gläubigers überführt, wäre das Unternehmen nicht in der Lage, seine Geschäftstätigkeit auszuüben.

Ein Besitzpfand erzeugt ein stärkeres Sicherungsrecht als ein nicht offengelegtes Pfand. Bei der Konstituierung eines Besitzpfandrechts besitzt der Gläubiger die Immobilie bereits in seinem Besitz. Dies ist nicht der Fall, wenn eine stillschweigende Verpfändung begründet wird. In diesem Fall muss der Gläubiger den Schuldner überzeugen, die Immobilie zu übergeben. Verweigert der Schuldner dies, kann sogar die gerichtliche Durchsetzung der Übersendung der Sache erforderlich werden. Auch der Unterschied zwischen einem Besitzpfand und einem stillen Pfand spielt bei Konkurs und Zahlungseinstellung eine Rolle. Wie bereits ausgeführt, hat der Gläubiger das Recht zur sofortigen Vollstreckung; er kann die Immobilie zur Erfüllung seiner Forderung sofort veräußern. Außerdem haben Pfandgläubiger im Insolvenzverfahren Vorrang vor anderen Gläubigern. Es gibt jedoch einen Unterschied zwischen einem Besitzpfand und einem nicht offengelegten Pfand. Auch im Konkursfall des Schuldners haben die Inhaber eines Besitzpfandrechts Vorrang vor den Finanzbehörden. Inhaber eines stillen Pfandrechts haben keinen Vorrang vor den Steuerbehörden; während der Insolvenz des Schuldners geht das Recht der Steuerbehörden dem Recht des Inhabers des stillen Pfandes vor. Ein Besitzpfand bietet daher im Insolvenzfall mehr Sicherheit als ein stillschweigendes Pfand.

6. Fazit

Dies bedeutet, dass es mehrere Möglichkeiten gibt, finanzielle Sicherheit zu erhalten: mehrere Haftung, Treuhand, (Muttergesellschaft) Garantie, 403-Erklärung, Hypothek und Verpfändung. Grundsätzlich werden diese Sicherheiten immer vertraglich vereinbart. Einige Wertpapiere können formfrei nach den Wünschen der Parteien selbst gestaltet werden, während andere Wertpapiere gesetzlichen Bestimmungen unterliegen. Daher haben die verschiedenen Formen der finanziellen Absicherung alle Vor- und Nachteile. Dies gilt sowohl für den Sicherungsbedürftigen als auch für den Sicherungsgeber. Einige Wertpapiere bieten dem Gläubiger mehr Schutz als andere, können aber auch andere Nachteile mit sich bringen. Je nach Situation kann eine angemessene finanzielle Absicherung zwischen den Parteien abgeschlossen werden.

[1] Escrow wird oft als Garantie bezeichnet. Nach niederländischem Recht gibt es jedoch zwei Formen der finanziellen Sicherheit, die ins Englische als Garantie übersetzt werden können. Um diesen Artikel verständlich zu halten, wird für diese besondere finanzielle Sicherheit der Begriff Escrow verwendet.

[2] Der Begriff „Garantiegeber“ wird sowohl im Treuhandkonto als auch in der Garantie erwähnt. Die Bedeutung dieses Begriffs hängt jedoch vom jeweiligen Sicherungsrecht ab.

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