Für Unternehmer ist es sehr wichtig, finanzielle Sicherheit zu erlangen. Wenn Sie eine Vereinbarung mit einer anderen Partei treffen, möchten Sie sicher sein, dass die Gegenpartei ihren vertraglichen Zahlungsverpflichtungen nachkommt. Wenn Sie Finanzierungen bereitstellen oder Investitionen zugunsten einer anderen Person tätigen, möchten Sie auch eine Garantie dafür, dass der von Ihnen bereitgestellte Betrag letztendlich zurückgezahlt wird.
Mit anderen Worten: Sie wollen sich eine finanzielle Sicherheit verschaffen. Die Erlangung einer finanziellen Sicherheit stellt sicher, dass der Kreditgeber eine Sicherheit hat, wenn er merkt, dass seine Forderung nicht erfüllt wird. Für Unternehmer und Unternehmen gibt es verschiedene Möglichkeiten, sich eine finanzielle Sicherheit zu verschaffen. In diesem Artikel werden die Gesamthaftung, das Treuhandverhältnis, die (Muttergesellschafts-)Bürgschaft, die 403-Erklärung, die Hypothek und das Pfandrecht besprochen.
1. Mehrfachhaftung
Bei der gesamtschuldnerischen Haftung, auch Gesamthaftung genannt, wird strenggenommen keine Bürgschaft übernommen, sondern es gibt einen Mitschuldner, der für andere Schuldner haftet. Die gesamtschuldnerische Haftung ergibt sich aus Artikel 6:6 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs. Beispiele für gesamtschuldnerische Haftung in Gesellschaftsverhältnissen sind die Gesellschafter einer Personengesellschaft, die gesamtschuldnerisch für die Schulden der Personengesellschaft haften, oder die Geschäftsführer einer juristischen Person, die unter bestimmten Umständen persönlich für die Schulden der Gesellschaft haftbar gemacht werden können. Die gesamtschuldnerische Haftung wird häufig als Sicherheit in einer Vereinbarung zwischen den Parteien festgelegt.
Als Faustregel gilt: Wenn eine Leistung aus einem Vertrag von zwei oder mehreren Schuldnern geschuldet wird, sind diese jeweils zu gleichen Teilen verpflichtet. Sie können daher nur zur Erfüllung ihres eigenen Teils des Vertrags verpflichtet werden. Die gesamtschuldnerische Haftung stellt jedoch eine Ausnahme von dieser Regel dar. Bei der gesamtschuldnerischen Haftung gibt es eine Leistung, die von zwei oder mehreren Schuldnern zu erbringen ist, wobei jedoch jeder Schuldner einzeln zur Erbringung der gesamten Leistung verpflichtet werden kann.
Der Gläubiger hat von jedem Schuldner Anspruch auf Erfüllung der gesamten Vereinbarung. Der Gläubiger kann sich daher aussuchen, an welchen Schuldner er sich wenden möchte und kann dann von diesem einen Schuldner den gesamten geschuldeten Betrag einfordern. Wenn ein Schuldner den gesamten Betrag bezahlt, schulden die Mitschuldner dem Gläubiger nichts mehr.
1.1 Regressanspruch
Die Schuldner sind untereinander zahlungspflichtig, so dass die Schuld, die von einem Schuldner beglichen wurde, unter allen Schuldnern beglichen werden muss. Dies wird als Regressrecht bezeichnet. Der Regressanspruch ist das Recht eines Schuldners, für einen anderen Schuldner zurückzufordern, was er bezahlt hat. Wenn ein Schuldner gesamtschuldnerisch für die Zahlung einer Schuld haftet und die volle Schuld begleicht, erhält er das Recht, diese Schuld von seinen Mitschuldnern einzuziehen.
Will ein Schuldner für die Finanzierung, die er zusammen mit anderen Schuldnern eingegangen ist, nicht mehr gesamtschuldnerisch haften, kann er den Gläubiger schriftlich auffordern, ihn von der Gesamtschuld freizustellen. Ein Beispiel hierfür ist die Situation, in der ein Schuldner mit einem Partner einen gemeinsamen Darlehensvertrag abgeschlossen hat, das Unternehmen jedoch verlassen möchte. In diesem Fall ist immer eine schriftliche Abmahnung durch den Gläubiger zu verfassen; eine mündliche Zusage Ihrer Mitschuldner, die Schulden zu begleichen, reicht nicht aus. Können oder kommen Ihre Mitschuldner dieser mündlichen Vereinbarung nicht nach, kann der Gläubiger dennoch die gesamte Schuld von Ihnen fordern.
1.2. Einwilligungserfordernis
Der Ehegatte oder eingetragene Partner des gesamtschuldnerisch haftenden Schuldners genießt Schutz durch Rechtswesen. Gemäß Artikel 1:88 Absatz 1 Buchstabe c des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs benötigt ein Ehegatte die Zustimmung des anderen Ehegatten, um Verträge abzuschließen, die ihn als gesamtschuldnerischen Mitschuldner binden, außer im Rahmen der normalen Geschäftstätigkeit eines Unternehmens. Dies ist die sogenannte Zustimmungsanforderung. Dieser Artikel soll Ehegatten vor Rechtsstreitigkeiten schützen, die ein großes finanzielles Risiko mit sich bringen können.
Wenn ein Gläubiger einen Mitschuldner gesamtschuldnerisch für die gesamte Forderung haftbar macht, kann dies auch Konsequenzen für den Ehegatten des Mitschuldners haben. Es gibt jedoch eine Ausnahme von dieser Zustimmungspflicht. Gemäß Artikel 1:88 Absatz 5 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs ist die Zustimmung nicht erforderlich, wenn der Geschäftsführer einer Aktiengesellschaft oder einer privaten Gesellschaft mit beschränkter Haftung (niederländische NV und BV) eine Vereinbarung eingegangen ist, während dieser Geschäftsführer allein oder zusammen mit seinen Mitgeschäftsführern Eigentümer der Mehrheit der Anteile ist und wenn die Vereinbarung im Namen der normalen Geschäftstätigkeit des Unternehmens geschlossen wurde.
Dabei müssen zwei Voraussetzungen erfüllt sein: Der Geschäftsführer ist Geschäftsführer und Mehrheitsgesellschafter oder besitzt gemeinsam mit seinen Mitgeschäftsführern die Mehrheit der Anteile und der Vertrag wurde im Rahmen der normalen Geschäftstätigkeit der Gesellschaft geschlossen. Wenn diese beiden Voraussetzungen nicht erfüllt sind, gilt die Zustimmungspflicht.
2. Treuhandkonto
Wenn eine Partei Sicherheiten für die Bezahlung einer Geldforderung verlangt, kann diese Sicherheit auch durch ein Treuhandverhältnis geleistet werden.[1] Das Treuhandverhältnis leitet sich aus Artikel 7:850 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs ab. Von einem Treuhandverhältnis spricht man, wenn sich eine dritte Partei gegenüber einem Gläubiger für eine Verpflichtung verpflichtet, die eine andere Partei (der Hauptschuldner) erfüllen muss. Dies geschieht durch den Abschluss eines Treuhandvertrags. Die dritte Partei, die Sicherheiten leistet, wird als Bürge bezeichnet.
Der Bürge übernimmt eine Verpflichtung gegenüber dem Gläubiger des Hauptschuldners. Der Bürge haftet also nicht für eine eigene Schuld, sondern für die Schuld eines anderen und leistet persönlich Sicherheit für die Bezahlung dieser Schuld. Der Bürge haftet mit seinem gesamten Vermögen. Eine Treuhandvereinbarung kann zur Erfüllung bereits bestehender, aber auch zukünftiger Verpflichtungen getroffen werden.
Gemäß Artikel 7:851 Absatz 2 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs müssen diese zukünftigen Verpflichtungen zum Zeitpunkt der Einrichtung des Treuhandverhältnisses hinreichend feststellbar sein. Wenn der Hauptschuldner seinen Verpflichtungen aus dem Vertrag nicht nachkommen kann, kann sich der Gläubiger an den Bürgen wenden, um diese Verpflichtungen zu erfüllen. Gemäß Artikel 7:851 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs ist das Treuhandverhältnis von der Verpflichtung des Schuldners abhängig, zu deren Zweck das Treuhandverhältnis eingerichtet wurde. Das Treuhandverhältnis erlischt daher, wenn der Schuldner seinen Verpflichtungen aus dem Hauptvertrag nachgekommen ist.
Ein Gläubiger kann sich nicht einfach an den Bürgen wenden, um die Schulden zu begleichen. Denn bei der Hinterlegung spielt das sogenannte Subsidiaritätsprinzip eine Rolle. Das bedeutet, dass der Gläubiger den Bürgen nicht sofort zur Zahlung auffordern kann. Zunächst einmal kann der Bürge nicht zur Zahlung haftbar gemacht werden, bevor der Hauptschuldner seinen Verpflichtungen nicht nachgekommen ist. Dies ergibt sich aus Artikel 7:855 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs. Das bedeutet, dass ein Bürge vom Gläubiger erst haftbar gemacht werden kann, nachdem der Gläubiger sich zunächst an den Hauptschuldner gewandt hat.
Der Gläubiger muss alles Erforderliche getan haben, um nachzuweisen, dass der Schuldner, für den sich der Bürge verpflichtet hat, seiner Zahlungsverpflichtung nicht nachgekommen ist. In jedem Fall muss der Gläubiger dem Hauptschuldner eine Mahnung zukommen lassen. Nur wenn der Hauptschuldner seiner Zahlungsverpflichtung auch nach Erhalt dieser Mahnung nicht nachkommt, kann der Gläubiger den Bürgen anrufen, um die Zahlung zu erhalten. Der Bürge hat jedoch auch die Möglichkeit, sich gegen die Forderung des Gläubigers zu wehren. Zu diesem Zweck stehen ihm dieselben Verteidigungsmöglichkeiten zur Verfügung wie dem Hauptschuldner, wie etwa Aussetzung, Erlass oder Berufung wegen Nichterfüllung. Dies ergibt sich aus Artikel 7:852 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs.
2.1 Regressanspruch
Ein Bürge, der die Schulden eines Schuldners begleicht, kann diesen Betrag vom Schuldner zurückfordern. Das Rückgriffsrecht gilt daher auch bei der Treuhand. Bei der Treuhand gilt eine besondere Form des Rückgriffsrechts, nämlich die Subrogation. Die Hauptregel ist, dass eine Forderung erlischt, wenn die Forderung beglichen wird. Die Subrogation ist jedoch eine Ausnahme von dieser Regel. Bei der Subrogation wird eine Forderung auf einen anderen Eigentümer übertragen. In diesem Fall begleicht eine andere Partei als der Schuldner die Forderung des Gläubigers.
Bei der Treuhand wird die Forderung von einem Dritten, nämlich dem Bürgen, beglichen. Durch die Begleichung der Schuld geht die Forderung gegenüber dem Schuldner jedoch nicht verloren, sondern wird vom Gläubiger auf den Bürgen übertragen, der die Schuld beglichen hat. Nach Begleichung der Schuld kann der Bürge daher den Betrag von dem Schuldner einfordern, für den er eine Treuhandvereinbarung abgeschlossen hat. Ein Forderungsübergang ist nur in gesetzlich geregelten Fällen möglich. Ein Forderungsübergang in Bezug auf die Treuhand ist auf Grundlage von Artikel 7:866 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs und Artikel 6:10 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs möglich.
2.2 geschäftliches und privates Treuhandkonto
Es wird zwischen geschäftlichen und privaten Treuhandverträgen unterschieden. Bei geschäftlichen Treuhandverträgen handelt es sich um Treuhandverträge, die im Rahmen der Ausübung eines Berufs oder Geschäfts abgeschlossen werden, bei privaten Treuhandverträgen handelt es sich um Treuhandverträge, die außerhalb der Ausübung eines Berufs oder Geschäfts abgeschlossen werden. Sowohl eine juristische als auch eine natürliche Person können einen Treuhandvertrag abschließen.
Beispiele hierfür sind die Holding, die mit der Bank einen Treuhandvertrag für die Finanzierung ihrer Tochtergesellschaft abschließt, und die Eltern, die einen Treuhandvertrag abschließen, um sicherzustellen, dass die Zahlung der Hypothekenzinsen durch ihr Kind an die Bank erfolgt. Ein Treuhandvertrag muss nicht immer im Auftrag einer Bank abgeschlossen werden, es ist auch möglich, Treuhandverträge mit anderen Gläubigern abzuschließen.
Meistens ist es klar, ob ein geschäftliches oder privates Treuhandverhältnis abgeschlossen wurde. Wenn ein Unternehmen eine Treuhandvereinbarung abschließt, wird ein geschäftliches Treuhandverhältnis abgeschlossen. Wenn eine natürliche Person eine Treuhandvereinbarung abschließt, wird in der Regel ein privates Treuhandverhältnis abgeschlossen. Unklarheiten können jedoch auftreten, wenn ein Geschäftsführer einer Aktiengesellschaft oder einer privaten Gesellschaft mit beschränkter Haftung im Namen der juristischen Person eine Treuhandvereinbarung abschließt.
Artikel 7:857 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs legt fest, was unter einer privaten Treuhandvereinbarung zu verstehen ist: die Einrichtung einer Treuhandvereinbarung durch eine natürliche Person, die weder in Ausübung ihres Berufs noch im Rahmen der üblichen Geschäftstätigkeit einer Aktiengesellschaft oder einer privaten Gesellschaft mit beschränkter Haftung handelt. Außerdem muss der Bürge der Geschäftsführer der Gesellschaft sein und allein oder zusammen mit seinen Mitgeschäftsführern die Mehrheit der Anteile besitzen. Dabei sind zwei Kriterien wichtig:
– der Bürge Geschäftsführer und Mehrheitsgesellschafter ist oder zusammen mit seinen Mitgeschäftsführern die Mehrheit der Anteile hält;
– Das Treuhandkonto wird im Rahmen der normalen Geschäftstätigkeit des Unternehmens abgeschlossen.
In der Praxis gibt es häufig einen Geschäftsführer/Mehrheitsgesellschafter, der einen Treuhandvertrag abschließt. Der Geschäftsführer/Mehrheitsgesellschafter bestimmt die Politik des Unternehmens und hat ein persönliches Interesse an der Treuhandverwaltung für sein Unternehmen, da es möglich sein kann, dass die Bank ohne Abschluss eines Treuhandvertrags keine Finanzierung bereitstellen möchte. Darüber hinaus muss der Treuhandvertrag, den der Geschäftsführer/Mehrheitsgesellschafter abschließt, auch zum Zwecke der normalen Geschäftstätigkeit abgeschlossen worden sein.
Dies ist jedoch in jedem Fall anders und der Begriff „normale Geschäftstätigkeit“ ist gesetzlich nicht definiert. Um zu beurteilen, ob ein Treuhandverhältnis zum Zwecke der normalen Geschäftstätigkeit abgeschlossen wird, müssen die Umstände des Falles geprüft werden. Wenn beide Kriterien erfüllt sind, wird ein geschäftliches Treuhandverhältnis abgeschlossen. Wenn der Direktor, der das Treuhandverhältnis abschließt, nicht der Geschäftsführer/Mehrheitseigentümer ist oder das Treuhandverhältnis nicht zum Zwecke der normalen Geschäftstätigkeit abgeschlossen wurde, wird ein privates Treuhandverhältnis abgeschlossen.
Für private Treuhandverhältnisse gelten zusätzliche Regeln. Das Gesetz bietet dem Ehe- oder eingetragenen Partner des privaten Bürgen Schutz. Das Zustimmungserfordernis gilt nämlich auch für private Treuhandverhältnisse. Gemäß Artikel 1:88 Absatz 1 Buchstabe c des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs benötigt ein Ehegatte die Zustimmung des anderen Ehegatten, um eine Vereinbarung zu treffen, die ihn als Bürgen binden soll.
Für den Abschluss eines gültigen privaten Treuhandvertrags ist daher die Zustimmung des Ehegatten des Bürgen erforderlich. Artikel 1:88 Absatz 5 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs besagt jedoch, dass diese Zustimmung nicht erforderlich ist, wenn die Treuhand durch einen gewerblichen Bürgen abgeschlossen wird. Der Schutz des Ehegatten des Bürgen gilt daher nur für private Treuhandverträge.
3. Gewährleistung
Eine Bürgschaft ist eine weitere Möglichkeit, Sicherheiten zu erhalten, dass eine Forderung bezahlt wird. Eine Bürgschaft ist ein persönliches Sicherungsrecht, bei dem ein Dritter eine eigenständige Verpflichtung zur Erfüllung einer Verpflichtung zwischen Gläubiger und Schuldner übernimmt. Eine Bürgschaft bedeutet also, dass ein Dritter die Erfüllung der Verpflichtungen des Schuldners garantiert. Der Bürge verpflichtet sich, die Schuld zu begleichen, wenn der Schuldner nicht zahlen kann oder will.[2] Die Garantie ist nicht gesetzlich geregelt, aber eine Garantie wird in einer Vereinbarung zwischen den Parteien abgeschlossen.
3.1. Zubehörgarantie
Man unterscheidet zwei Formen von Bürgschaften zur Erlangung von Sicherheiten: die akzessorische Bürgschaft und die abstrakte Bürgschaft. Eine akzessorische Bürgschaft ist abhängig von der Beziehung zwischen Gläubiger und Schuldner. Auf den ersten Blick ist die akzessorische Bürgschaft der Treuhand sehr ähnlich. Der Unterschied besteht jedoch darin, dass sich der Bürge bei einer akzessorischen Bürgschaft nicht zu derselben Leistung wie der Hauptschuldner verpflichtet, sondern zu einer persönlichen Verpflichtung mit einem anderen Kontext.
Ein einfaches Beispiel hierfür ist, wenn sich der Bürge verpflichtet, dem Gläubiger Tomaten zu liefern, wenn der Schuldner seiner Verpflichtung zur Lieferung von Kartoffeln nicht nachkommt. In diesem Fall unterscheidet sich der Inhalt der Verpflichtung des Bürgen vom Inhalt der Verpflichtung des Schuldners. Dies ändert jedoch nichts daran, dass zwischen den beiden Verpflichtungen eine große Verwandtschaft besteht.
Die Nebenbürgschaft kommt zusätzlich zum Verhältnis zwischen Gläubiger und Schuldner zum Tragen. Darüber hinaus hat die Nebenbürgschaft oft die Funktion eines Sicherheitsnetzes; nur wenn der Hauptschuldner seinen Verpflichtungen nicht nachkommt, wird der Bürge zur Leistung seiner Verpflichtung herangezogen.
Obwohl die Garantie im Gesetz nicht ausdrücklich erwähnt wird, bezieht sich Artikel 7:863 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs implizit auf die Zusatzgarantie. Nach diesem Artikel gelten die Bestimmungen über das Private Escrow auch für Vereinbarungen, in denen sich eine Person zu einer bestimmten Leistung verpflichtet, wenn ein Dritter eine bestimmte Verpflichtung mit anderem Inhalt gegenüber dem Gläubiger nicht erfüllt. Die Regelungen zum Private Escrow gelten daher auch für die von einer Privatperson abgeschlossene Nebenbürgschaft.
3.2 Abstrakte Garantie
Neben der Nebenbürgschaft kennen wir auch die finanzielle Sicherheit der abstrakten Bürgschaft. Im Gegensatz zur Nebenbürgschaft ist die abstrakte Bürgschaft eine eigenständige Verpflichtung des Bürgen gegenüber dem Gläubiger. Diese Garantie ist unabhängig von der zugrunde liegenden Beziehung zwischen dem Gläubiger und dem Schuldner. Bei einer abstrakten Bürgschaft verpflichtet sich der Bürge unter bestimmten Voraussetzungen zu einer eigenständigen Leistungspflicht für den Schuldner. Diese Leistung ist nicht an die zugrunde liegende Vereinbarung zwischen Schuldner und Gläubiger gebunden. Das bekannteste Beispiel für die abstrakte Garantie ist die Bankgarantie.
Bei Abschluss einer abstrakten Bürgschaft kann sich der Bürge nicht auf Einreden aus dem zugrunde liegenden Verhältnis berufen. Wenn die Bedingungen für die Bürgschaft erfüllt sind, kann der Bürge die Zahlung nicht verhindern. Dies liegt daran, dass die Bürgschaft auf einer gesonderten Vereinbarung zwischen Gläubiger und Bürge beruht. Dies bedeutet, dass der Gläubiger sich sofort an den Bürgen wenden kann, ohne dem Schuldner eine Mahnung schicken zu müssen. Durch den Abschluss einer Bürgschaft erhält der Gläubiger daher ein hohes Maß an Sicherheit, dass die Schuld an ihn bezahlt wird. Darüber hinaus hat ein Bürge kein Rückgriffsrecht.
Die Parteien können jedoch in der Bürgschaftsvereinbarung Sicherungsmaßnahmen vorsehen. Die Rechtswirkungen einer abstrakten Bürgschaft ergeben sich nicht aus gesetzlichen Regelungen, sondern können von den Parteien selbst ausgefüllt werden. Obwohl der Bürge nach dem Gesetz keinen Rückgriffsanspruch hat, kann er selbst für Rückgriffsmöglichkeiten sorgen. Beispielsweise kann eine Rückbürgschaft mit dem Schuldner abgeschlossen oder eine Freistellungsurkunde erstellt werden.
3.3 Muttergesellschaftsgarantie
Im Gesellschaftsrecht wird häufig eine Konzernbürgschaft abgeschlossen. Eine Konzernbürgschaft beinhaltet, dass sich eine Konzernmutter dazu verpflichtet, die Verpflichtungen einer Tochtergesellschaft desselben Konzerns zu erfüllen, wenn die Tochtergesellschaft selbst diesen Verpflichtungen nicht nachkommt oder nicht nachkommen kann. Natürlich kann diese Bürgschaft nur mit Unternehmen vereinbart werden, die Teil eines Konzerns oder einer Holding sind. Grundsätzlich handelt es sich bei einer Konzernbürgschaft um eine abstrakte Bürgschaft.
Normalerweise gibt es jedoch kein „Erst zahlen, dann reden“-Konzept, bei dem der Bürge die Schuld sofort begleicht, ohne inhaltlich zu prüfen, ob eine einklagbare Forderung gegenüber dem Schuldner besteht. Der Grund hierfür ist, dass der Schuldner die Tochtergesellschaft des Bürgen ist; der Bürge wird zunächst prüfen wollen, ob tatsächlich eine einklagbare Forderung besteht. Dennoch kann eine „Erst zahlen, dann reden“-Konstruktion in eine Bürgschaftsvereinbarung eingebaut werden.
Schließlich können die Parteien die Garantie nach ihren eigenen Wünschen gestalten. Die Parteien müssen auch festlegen, ob die Garantie nur eine Zahlungsgarantie umfasst oder ob die Garantie auch andere Verpflichtungen abdecken muss und somit eine Leistungsgarantie ist. Umfang, Dauer und Bedingungen der Garantie werden ebenfalls von den Parteien selbst bestimmt. Eine Muttergesellschaftsgarantie kann eine Lösung darstellen, wenn die Tochtergesellschaft in Konkurs geht, aber nur, wenn die Muttergesellschaft nicht zusammen mit ihren Tochtergesellschaften zusammenbricht.
4. 403-Erklärung
Innerhalb einer Unternehmensgruppe wird häufig auch eine sogenannte 403-Erklärung herausgegeben. Diese Erklärung leitet sich aus Artikel 2:403 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs ab. Durch die Herausgabe einer 403-Erklärung sind die zum Konzern gehörenden Tochtergesellschaften von der Erstellung und Veröffentlichung separater Jahresabschlüsse befreit. Stattdessen wird ein konsolidierter Jahresabschluss erstellt. Dies ist der Jahresabschluss der Muttergesellschaft, in den alle Ergebnisse der Tochtergesellschaften aufgenommen werden.
Der Hintergrund des Konzernabschlusses besteht darin, dass alle Tochtergesellschaften, obwohl sie oft relativ unabhängig agieren, letztlich der Leitung und Aufsicht der Muttergesellschaft unterliegen. Eine 403-Erklärung ist ein einseitiger Rechtsakt, aus dem eine eigenständige Verpflichtung für die Muttergesellschaft entsteht. Dies bedeutet, dass die 403-Erklärung eine nicht akzessorische Verpflichtung ist.
Eine 403-Erklärung wird nicht nur von großen internationalen Konzernen herausgegeben; auch kleine Konzerne, die beispielsweise aus zwei Gesellschaften mit beschränkter Haftung bestehen, können eine 403-Erklärung verwenden. Eine 403-Erklärung muss im Handelsregister der Industrie- und Handelskammer eingetragen werden. Aus dieser Erklärung geht hervor, welche Schulden der Tochtergesellschaft von der Muttergesellschaft gedeckt werden und ab welchem Datum.
Die andere Seite der 403-Erklärung ist, dass die Muttergesellschaft mit dieser Erklärung erklärt, dass sie für die Verpflichtungen ihrer Tochtergesellschaften verantwortlich ist. Die Muttergesellschaft haftet daher gesamtschuldnerisch für die Schulden, die aus Rechtsgeschäften der Tochtergesellschaften entstehen. Diese gesamtschuldnerische Haftung hat zur Folge, dass ein Gläubiger der Tochtergesellschaft, für die eine 403-Erklärung ausgestellt wurde, wählen kann, an welche juristische Person er sich zur Befriedigung seiner Forderung wenden möchte: an die Tochtergesellschaft, mit der er den Hauptvertrag abgeschlossen hat, oder an die Muttergesellschaft, die eine 403-Erklärung ausgestellt hat. Mit dieser gesamtschuldnerischen Haftung wird der Gläubiger für den fehlenden Einblick in die finanzielle Lage der Tochtergesellschaft, die seine Gegenpartei ist, entschädigt.
Während die oben genannten finanziellen Sicherheiten nur eine Haftung gegenüber der Gegenpartei beinhalten, mit der der Vertrag abgeschlossen wurde, entsteht durch die 403-Erklärung eine Haftung gegenüber allen Gläubigern der Tochtergesellschaften. Es kann mehrere Gläubiger geben, die sich zur Befriedigung ihrer Ansprüche an die Muttergesellschaft wenden können. Die potenzielle Haftung, die sich aus der 403-Erklärung ergibt, ist daher erheblich. Ein Nachteil dabei ist, dass eine 403-Erklärung den gesamten Konzern betreffen kann, wenn eine Tochtergesellschaft in finanzielle Schwierigkeiten gerät. Geht eine Tochtergesellschaft in Konkurs, kann dies den Zusammenbruch des gesamten Konzerns zur Folge haben.
4.1 Widerruf einer 403-Erklärung
Es ist möglich, dass eine Muttergesellschaft nicht mehr für die Schulden ihrer Tochtergesellschaften haften möchte. Dies kann der Fall sein, wenn die Muttergesellschaft die Tochtergesellschaft verkaufen möchte. Um eine 403-Erklärung zurückzuziehen, muss das Verfahren gemäß Artikel 2:404 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs befolgt werden. Dieses Verfahren besteht aus zwei Elementen. Zunächst muss die 403-Erklärung widerrufen werden. Eine Widerrufserklärung muss beim Handelsregister der Handelskammer hinterlegt werden. Diese Widerrufserklärung hat zur Folge, dass die Muttergesellschaft nicht mehr für Schulden der Tochtergesellschaft haftet, die nach der Abgabe der Widerrufserklärung entstehen.
Gemäß Artikel 2:404 Absatz 2 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs bleibt die Muttergesellschaft jedoch für Schulden aus Rechtsgeschäften haftbar, die vor dem Widerruf der 403-Erklärung abgeschlossen wurden. Die Haftung besteht daher weiterhin für Schulden aus Verträgen, die nach der Abgabe der 403-Erklärung, aber vor der Abgabe der Widerrufserklärung abgeschlossen wurden. Dies dient dem Schutz des Gläubigers, der möglicherweise einen Vertrag im Wissen um die Sicherheit der 403-Erklärung abgeschlossen hat.
Es besteht jedoch die Möglichkeit, die Haftung im Hinblick auf diese vergangenen Rechtshandlungen zu beenden. Um dies zu tun, muss ein zusätzliches Verfahren befolgt werden, das sich aus Artikel 2:404 Absatz 3 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs ableitet. Bei diesem Verfahren gelten mehrere Bedingungen:
– die Tochtergesellschaft darf nicht mehr zum Konzern gehören;
– eine Kündigungserklärung der 403-Erklärung muss seit mindestens zwei Monaten bei der Handelskammer zur Einsichtnahme vorliegen;
– seit der Bekanntgabe in einer überregionalen Zeitung, dass die Kündigung zur Einsichtnahme bereitsteht, müssen mindestens zwei Monate vergangen sein.
Darüber hinaus haben Gläubiger weiterhin die Möglichkeit, der Kündigungsabsicht der 403-Erklärung zu widersprechen. Die 403-Erklärung kann nur beendet werden, wenn kein oder kein fristgerechter Einspruch eingelegt oder ein eingelegter Einspruch von einem Richter für ungültig erklärt wurde. Erst wenn die Voraussetzungen für Widerruf und Kündigung der 403-Erklärung vorliegen, haftet die Muttergesellschaft nicht mehr gesamtschuldnerisch für etwaige Schulden der Tochtergesellschaft. Wichtig ist, dass Widerruf und Kündigung sorgfältig durchgeführt werden; ist der Widerruf oder die Kündigung nicht ordnungsgemäß vollzogen, kann eine Muttergesellschaft sogar für Schulden einer vor Jahren veräußerten Tochtergesellschaft haftbar gemacht werden.
5. Hypothek und Verpfändung
Finanzielle Sicherheit kann auch durch eine Hypothek oder Verpfändung erreicht werden. Obwohl sich diese Formen der finanziellen Sicherheit stark ähneln, gibt es einige Unterschiede.
5.1. Hypothek
Eine Hypothek ist eine finanzielle Sicherheit, die Parteien vereinbaren können. Eine Hypothek bedeutet, dass eine Partei einer anderen Partei ein Darlehen gewährt. Anschließend wird eine Hypothek vereinbart, um eine finanzielle Sicherheit für die Rückzahlung dieses Darlehens zu erhalten. Eine Hypothek ist ein Eigentumsrecht, das in Bezug auf das Eigentum des Schuldners begründet werden kann. Wenn der Schuldner sein Darlehen nicht zurückzahlen kann, kann der Gläubiger das Eigentum in Anspruch nehmen, um seine Forderung zu erfüllen. Das bekannteste Beispiel für eine Hypothek ist natürlich der Hausbesitzer, der mit der Bank vereinbart hat, dass die Bank ihm ein Darlehen gewährt und dann sein Haus als Sicherheit für die Rückzahlung des Darlehens verwendet.
Dies bedeutet jedoch nicht, dass eine Hypothek nur über die Bank abgeschlossen werden kann. Auch andere Unternehmen und Einzelpersonen können eine Hypothek abschließen. Die Terminologie im Zusammenhang mit Hypotheken kann verwirrend sein. Im normalen Sprachgebrauch stellt eine Partei, beispielsweise eine Bank, einer anderen Partei eine Hypothek zur Verfügung. Aus rechtlicher Sicht ist jedoch der Kreditnehmer der Hypothekengeber, während die Partei, die den Kredit gewährt, der Hypothekeninhaber ist. Die Bank ist also der Hypothekeninhaber und die Person, die ein Haus kaufen möchte, ist der Hypothekengeber.
Charakteristisch für eine Hypothek ist, dass nicht auf jede Immobilie eine Hypothek aufgenommen werden kann; gemäß Artikel 3:227 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs kann eine Hypothek nur auf eingetragene Immobilien aufgenommen werden. Wenn eingetragene Immobilien verkauft werden, muss diese Übertragung in den öffentlichen Registern eingetragen werden. Erst nach dieser Eintragung wird die eingetragene Immobilie tatsächlich vom Käufer erworben. Beispiele für eingetragene Immobilien sind Grundstücke, Häuser, Boote und Flugzeuge. Ein Auto ist keine eingetragene Immobilie. Darüber hinaus kann eine Hypothek nur zugunsten einer „hinreichend bestimmbaren Forderung“ aufgenommen werden.
Dies ergibt sich aus Artikel 3:231 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs. Das bedeutet, dass klar sein muss, für welche Forderung die Hypothek bestellt wird. Wenn ein Gläubiger zwei Forderungen gegenüber einem Schuldner hat, muss klar sein, für welche dieser beiden Forderungen das Hypothekenrecht eingeräumt wurde. Darüber hinaus bleibt der Eigentümer der Immobilie, für die eine Hypothek bestellt wird, der Eigentümer; das Eigentum geht nach der Bestellung eines Hypothekenrechts nicht über. Eine Hypothek wird immer durch die Ausstellung einer notariellen Urkunde bestellt.
Wenn der Schuldner seinen Zahlungsverpflichtungen nicht nachkommt, kann der Gläubiger sein Hypothekenrecht ausüben, indem er die Immobilie, für die die Hypothek eingetragen wurde, verkauft. Dafür ist kein Gerichtsbeschluss erforderlich. Dies wird als sofortige Zwangsvollstreckung bezeichnet und ergibt sich aus Artikel 3:268 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs. Es ist wichtig zu beachten, dass der Gläubiger die Immobilie nur verkaufen darf, um seine Forderung zu erfüllen; er darf sich die Immobilie nicht aneignen. Dieses Verbot ist in Artikel 3:235 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs ausdrücklich festgelegt.
Ein wichtiges Merkmal der Hypothek ist, dass der Hypothekeninhaber Vorrang vor anderen Gläubigern hat, die die Immobilie beanspruchen möchten, um ihre Forderungen zu erfüllen. Dies steht im Artikel 3:227 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs. Während einer Insolvenz muss der Hypothekeninhaber keine Rücksicht auf die anderen Gläubiger nehmen, sondern kann einfach sein Hypothekenrecht ausüben. Er ist der erste Gläubiger, der seine Forderung mit dem Erlös aus dem Verkauf der eingetragenen Immobilie erfüllen kann.
5.2. Versprechen
Ein der Hypothek vergleichbares Sicherungsrecht ist das Pfandrecht. Im Gegensatz zur Hypothek kann ein Pfandrecht nicht an unbeweglichen Sachen bestellt werden. Ein Pfandrecht kann jedoch an praktisch allen anderen Sachen bestellt werden, wie etwa an beweglichen Sachen, Inhaber- oder Ordensrechten und sogar am Nießbrauch einer solchen Sache oder eines solchen Rechts. Das heißt, ein Pfandrecht kann sowohl an Autos als auch an Beträgen bestellt werden, die von Schuldnern zu erhalten sind. Ein Gläubiger bestellt ein Pfandrecht, um Sicherheiten für die Begleichung einer Forderung zu erhalten.
Zwischen dem Gläubiger (dem Pfandgläubiger) und dem Schuldner (dem Pfandgeber) wird eine Vereinbarung geschlossen. Wenn der Schuldner seinen Zahlungsverpflichtungen nicht nachkommt, hat der Gläubiger das Recht, die Immobilie zu verkaufen und seine Forderung mit dem daraus erzielten Erlös zu erfüllen. Wenn der Schuldner seinen Zahlungsverpflichtungen nicht nachkommt, kann der Gläubiger die Immobilie sofort verkaufen. Gemäß Artikel 3:248 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs ist hierfür kein Gerichtsbeschluss erforderlich, was bedeutet, dass eine sofortige Zwangsvollstreckung gilt.
Ähnlich wie bei der Hypothek darf sich der Gläubiger die Immobilie, für die das Pfandrecht gewährt wird, nicht aneignen; er darf die Immobilie nur verkaufen und seine Forderung mit dem Gewinn erfüllen. Dies ergibt sich aus Artikel 3:235 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs. Ein Gläubiger, der ein Pfandrecht besitzt, hat im Falle eines Konkurses oder Zahlungsaufschubs grundsätzlich Vorrang vor anderen Gläubigern. Es kann jedoch von Bedeutung sein, ob ein Besitzpfandrecht oder ein stilles Pfandrecht abgeschlossen wurde.
5.2.1 Eigentumspfand und Stillschweigen
Eine Eigentumsverpfändung kommt zustande, wenn das Eigentum „in die Verfügungsgewalt des Pfandgläubigers oder eines Dritten übergeht“. Dies ergibt sich aus Artikel 3:236 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuches. Das bedeutet, dass das verpfändete Eigentum auf den Gläubiger übergeht; der Gläubiger hat die Sache während der Dauer der Verpfändung tatsächlich in seinem Besitz. Ein Besitzpfand wird dadurch begründet, dass die Ware unter die Kontrolle des Gläubigers gebracht wird. Der Gläubiger muss sich um das Eigentum kümmern und ggf. Unterhalt durchführen. Diese Unterhaltskosten sind vom Schuldner zu erstatten.
Neben dem Besitzpfandrecht gibt es auch das stille Pfandrecht, das ebenfalls als besitzloses Pfandrecht bezeichnet wird. Dies ist auf Artikel 3:237 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs zurückzuführen. Wenn ein stilles Pfandrecht bestellt wird, wird die Immobilie nicht unter die Kontrolle des Gläubigers gebracht, sondern es wird eine Urkunde erstellt, aus der hervorgeht, dass ein stilles Pfandrecht bestellt wurde.
Dies kann sowohl eine notarielle Urkunde als auch eine Privaturkunde sein. Eine Privaturkunde muss jedoch beim Notar oder bei der Steuerbehörde registriert werden. Nichtoffengelegte Pfandrechte werden häufig von Unternehmen verwendet, die ein Pfandrecht an einer Maschine begründen möchten. Wenn die Maschine in den Besitz des Gläubigers gelangt, kann das Unternehmen seine Geschäftstätigkeit nicht mehr ausüben.
Ein Besitzpfandrecht begründet ein stärkeres Sicherungsrecht als ein stilles Pfandrecht. Bei der Bestellung eines Besitzpfandrechts hat der Gläubiger die Sache bereits in seinem Besitz. Dies ist bei der Bestellung eines stillen Pfandrechts nicht der Fall. In diesem Fall muss der Gläubiger den Schuldner davon überzeugen, die Sache herauszugeben. Lehnt der Schuldner dies ab, kann es sogar notwendig sein, die Herausgabe der Sache gerichtlich durchzusetzen. Der Unterschied zwischen einem Besitzpfandrecht und einem stillen Pfandrecht spielt auch bei Insolvenz und Zahlungsaufschub eine Rolle.
Wie bereits erwähnt, hat der Gläubiger das Recht zur sofortigen Zwangsvollstreckung; er kann die Immobilie sofort verkaufen, um seine Forderung zu erfüllen. Außerdem haben Pfandgläubiger im Insolvenzverfahren Vorrang vor anderen Gläubigern. Es gibt jedoch einen Unterschied zwischen einem Besitzpfandrecht und einem stillen Pfandrecht. Inhaber eines Besitzpfandrechts haben im Insolvenzverfahren des Schuldners auch Vorrang vor der Steuerbehörde.
Inhaber eines stillen Pfandrechts haben keinen Vorrang gegenüber der Steuerbehörde; das Recht der Steuerbehörde hat im Konkurs des Schuldners Vorrang vor dem Recht des Inhabers des stillen Pfandrechts. Ein Besitzpfandrecht bietet daher im Konkursfall mehr Sicherheit als ein stilles Pfandrecht.
6. Fazit
Das oben Gesagte hat zur Folge, dass es mehrere Möglichkeiten gibt, finanzielle Sicherheiten zu erlangen: Mehrschuldnerische Haftung, Treuhand, (Muttergesellschafts-)Garantie, 403-Erklärung, Hypothek und Pfand. Grundsätzlich werden diese Sicherheiten immer in einer Vereinbarung festgelegt. Einige finanzielle Sicherheiten können formfrei nach den Wünschen der Parteien selbst strukturiert werden, während andere finanzielle Sicherheiten legal Somit sind die verschiedenen Formen der finanziellen Absicherung mit Vor- und Nachteilen verbunden.
Dies gilt sowohl für die Partei, die Sicherheiten verlangt, als auch für die Partei, die Sicherheiten leistet. Manche Finanzsicherheiten bieten dem Gläubiger mehr Schutz als andere, können aber auch andere Nachteile mit sich bringen. Je nach Situation kann zwischen den Parteien eine geeignete Form der Finanzsicherheit vereinbart werden.
[1] Escrow wird oft als Garantie bezeichnet. Nach niederländischem Recht gibt es jedoch zwei Formen der finanziellen Sicherheit, die ins Englische als Garantie übersetzt werden können. Um diesen Artikel verständlich zu halten, wird für diese besondere finanzielle Sicherheit der Begriff Escrow verwendet.
[2] Der Begriff „Garantiegeber“ wird sowohl im Treuhandkonto als auch in der Garantie erwähnt. Die Bedeutung dieses Begriffs hängt jedoch vom jeweiligen Sicherungsrecht ab.