Die neue Änderung des niederländischen Treuhandaufsichtsgesetzes und die Bereitstellung von Domizil plus
In den letzten Jahren hat sich der niederländische Treuhandsektor zu einem stark regulierten Sektor entwickelt. Treuhandbüros in den Niederlanden unterliegen einer strengen Aufsicht. Der Grund dafür ist, dass die Aufsichtsbehörde schließlich verstanden und erkannt hat, dass Treuhandbüros einem großen Risiko ausgesetzt sind, in Geldwäsche verwickelt zu werden oder Geschäfte mit betrügerischen Parteien zu machen. Um Treuhandbüros beaufsichtigen und den Sektor regulieren zu können, trat 2004 das niederländische Treuhandbüro-Aufsichtsgesetz (Wtt) in Kraft.
Auf dieser Grundlage Rechtswesenmüssen Treuhandbüros verschiedene Voraussetzungen erfüllen, um ihre Tätigkeit ausüben zu können. Kürzlich wurde eine weitere Änderung des Wtt verabschiedet, die am 1. Januar 2019 in Kraft trat. Diese Gesetzesänderung bringt unter anderem mit sich, dass die Definition des Domizilanbieters gemäss Wtt erweitert wurde.
Durch diese Änderung fallen mehr Institute in den Anwendungsbereich des WTT, was für diese Institute erhebliche Konsequenzen haben kann. In diesem Artikel wird erläutert, was die Änderung des WTT im Hinblick auf die Domizilvergabe mit sich bringt und welche praktischen Konsequenzen die Änderung in diesem Bereich hat.
1. Der Hintergrund des niederländischen Treuhandbüroaufsichtsgesetzes
Ein Treuhandbüro ist eine juristische Person, ein Unternehmen oder eine natürliche Person, die beruflich oder gewerblich eine oder mehrere Treuhanddienstleistungen erbringt, mit oder ohne andere juristische Personen oder Unternehmen. Wie der Name des Wtt bereits andeutet, unterliegen Treuhandbüros der Aufsicht. Die Aufsichtsbehörde ist die niederländische Zentralbank. Ohne eine Genehmigung der niederländischen Zentralbank dürfen Treuhandbüros nicht von einem Büro in den Niederlanden aus operieren.
Das Wtt enthält unter anderem die Definition eines Treuhandbüros und die Anforderungen, die Treuhandbüros in den Niederlanden erfüllen müssen, um eine Genehmigung zu erhalten. Das Wtt klassifiziert fünf Kategorien von Treuhanddienstleistungen. Organisationen, die diese Dienstleistungen erbringen, werden als Treuhandbüros definiert und benötigen laut Wtt eine Genehmigung. Dies betrifft die folgenden Dienstleistungen:
- als Direktor oder Partner einer juristischen Person oder Gesellschaft zu sein;
- Angabe einer Adresse oder einer Postanschrift sowie Erbringung zusätzlicher Dienstleistungen (Angabe von Wohnort plus);
- die Inanspruchnahme eines Leitungsunternehmens zugunsten des Kunden;
- Verkauf oder Vermittlung beim Verkauf von juristischen Personen;
- als Treuhänder tätig.
Die niederländischen Behörden hatten verschiedene Gründe für die Einführung des WTT. Vor der Einführung des WTT war der Treuhandsektor nicht oder kaum erfasst, insbesondere im Hinblick auf die große Gruppe kleinerer Treuhandbüros. Durch die Einführung einer Aufsicht konnte ein besserer Überblick über den Treuhandsektor erreicht werden.
Der zweite Grund für die Einführung des WTT ist, dass internationale Organisationen wie die Financial Action Task Force auf ein erhöhtes Risiko hingewiesen haben, dass Treuhandbüros unter anderem in Geldwäsche und Steuerhinterziehung verwickelt werden. Diesen Organisationen zufolge besteht im Treuhandsektor ein Integritätsrisiko, das durch Regulierung und Aufsicht beherrschbar gemacht werden muss. Diese internationalen Institutionen haben auch Maßnahmen empfohlen, darunter das Know-Your-Customer-Prinzip, das auf unbestechliche Geschäftstätigkeiten abzielt und bei dem Treuhandbüros wissen müssen, mit wem sie Geschäfte machen. Damit soll verhindert werden, dass Geschäfte mit betrügerischen oder kriminellen Parteien gemacht werden.
Der letzte Grund für die Einführung des Wtt ist, dass die Selbstregulierung in Bezug auf Treuhandbüros in den Niederlanden als nicht ausreichend angesehen wurde. Nicht alle Treuhandbüros unterlagen den gleichen Regeln, da nicht alle Büros in einer Zweigstelle oder Berufsorganisation vereint waren. Darüber hinaus fehlte eine Aufsichtsbehörde, die die Durchsetzung der Regeln gewährleisten konnte.[1] Das Wtt sorgte dann dafür, dass klare Regelungen für Treuhandbüros geschaffen wurden und die oben genannten Probleme angegangen wurden.
2. Die Definition von Domizil plus Dienstleistung
Seit Einführung der Wtt im Jahr 2004 wird dieses Gesetz regelmäßig geändert. Am 6. November 2018 hat der niederländische Senat eine neue Änderung des Wtt. Mit dem neuen niederländischen Treuhandaufsichtsgesetz 2018 (Wtt 2018), das am 1. Januar 2019 in Kraft getreten ist, sind die Anforderungen an Treuhandämter verschärft und der Aufsichtsbehörde stehen mehr Vollstreckungsmöglichkeiten zur Verfügung. Diese Änderung hat unter anderem das Konzept der „Bereitstellung von Domizil plus“ erweitert. Unter dem alten Wtt galt folgender Dienst als Treuhanddienst: die Bereitstellung einer Adresse für eine juristische Person in Verbindung mit der Erbringung zusätzlicher Dienstleistungen. Dies wird auch als bezeichnet Bereitstellung von Domizil plus.
Zunächst ist es wichtig zu verstehen, was die Bereitstellung des Wohnsitzes genau beinhaltet. Nach der Wtt ist die Bereitstellung des Wohnsitzes die Angabe einer Postadresse oder einer Besuchsadresse im Auftrag oder einer juristischen Person, Gesellschaft oder natürlichen Person, die nicht zum gleichen Kreis wie der Anbieter der Adresse gehört. Erbringt die adressengebende Stelle über diese Bereitstellung hinaus noch weitere Leistungen, so spricht man von der Bereitstellung von Domizil plus. Zusammen gelten diese Tätigkeiten als Treuhanddienst nach Wtt. Unter dem alten Wtt waren folgende Zusatzleistungen betroffen:
- Beratung oder Hilfeleistung im Privatrecht, ausgenommen Aufnahmetätigkeiten;
- Erteilen von Steuerberatung oder Erledigung von Steuererklärungen und damit verbundene Dienstleistungen;
- Durchführung von Tätigkeiten im Zusammenhang mit der Erstellung, Bewertung oder Prüfung des Jahresabschlusses oder der Führung von Verwaltungen;
- Anwerbung eines Direktors für eine juristische Person oder ein Unternehmen;
- andere zusätzliche Tätigkeiten, die durch allgemeine Verwaltungsanordnung bestimmt sind.
Die Bereitstellung des Wohnsitzes zusammen mit der Erbringung einer der oben genannten Zusatzleistungen gilt als Treuhandleistung nach altem Wtt. Organisationen, die diese Leistungskombination anbieten, benötigen eine Erlaubnis nach Wtt.
Nach dem Wtt 2018 wurden die Zusatzleistungen leicht modifiziert. Es betrifft nun folgende Tätigkeiten:
- Erteilen von Rechtsberatung oder Hilfeleistung, mit Ausnahme von Aufnahmetätigkeiten;
- sich um Steuererklärungen und damit verbundene Dienstleistungen kümmern;
- Durchführung von Tätigkeiten im Zusammenhang mit der Erstellung, Bewertung oder Prüfung des Jahresabschlusses oder der Führung von Verwaltungen;
- Anwerbung eines Direktors für eine juristische Person oder ein Unternehmen;
- andere zusätzliche Tätigkeiten, die durch allgemeine Verwaltungsanordnung bestimmt sind.
Es ist klar, dass die Zusatzleistungen nach der Wtt 2018 nicht wesentlich von den Zusatzleistungen nach der alten Wtt abweichen. Die Definition der Beratung unter dem ersten Punkt wird leicht erweitert und die Erbringung von Steuerberatung aus der Definition herausgenommen, ansonsten handelt es sich jedoch um fast dieselben Zusatzleistungen.
Dennoch zeigt sich im Vergleich der Wtt 2018 mit der alten Wtt eine große Veränderung hinsichtlich der Bereitstellung von Domizil Plus. Gemäß § 3 Abs. 4 lit. b Wtt 2018 ist es untersagt, ohne Erlaubnis auf Grund dieses Gesetzes Tätigkeiten auszuüben, die sowohl auf die Angabe einer Postanschrift als auch einer Besuchsadresse im Sinne von Abschnitt gerichtet sind b der Definition von Treuhanddienstleistungen und bei der Erbringung zusätzlicher Dienstleistungen im Sinne dieses Teils zugunsten ein und derselben natürlichen oder juristischen Person oder Gesellschaft.
[2] Dieses Verbot entstand, weil die Bereitstellung eines Wohnsitzes und die Erbringung zusätzlicher Dienstleistungen häufig in der Praxis getrennt, was bedeutet, dass diese Dienste nicht von derselben Partei durchgeführt werden.
Stattdessen erbringt eine Partei beispielsweise die zusätzlichen Dienstleistungen und bringt den Kunden dann mit einer anderen Partei in Kontakt, die den Wohnsitz vermittelt. Da die Erbringung der zusätzlichen Dienstleistungen und die Vermittlung des Wohnsitzes nicht von derselben Partei durchgeführt werden, sprechen wir im Prinzip nicht von einem Vertrauensdienst gemäß dem alten Wtt. Durch die Trennung dieser Dienstleistungen ist gemäß dem alten Wtt auch keine Genehmigung erforderlich und die Verpflichtung, diese Genehmigung einzuholen, wird somit vermieden. Um diese Trennung der Vertrauensdienste in Zukunft zu verhindern, wurde in Artikel 3 Absatz 4 Buchstabe b Wtt 2018 ein Verbot aufgenommen.
3. Praktische Konsequenzen des Verbots der Trennung von Vertrauensdiensten
Nach dem alten Wtt fallen die Tätigkeiten von Dienstleistern, die die Bereitstellung von Domizilen und die Durchführung zusätzlicher Tätigkeiten trennen und diese Dienstleistungen von verschiedenen Parteien ausführen lassen, nicht unter die Definition eines Vertrauensdienstes. Mit dem Verbot aus Artikel 3 Absatz 4 Buchstabe b Wtt 2018 ist es Parteien, die Vertrauensdienste trennen, jedoch ebenfalls verboten, solche Tätigkeiten ohne Genehmigung durchzuführen.
Dies hat zur Folge, dass Parteien, die ihre Aktivitäten weiterhin auf diese Weise durchführen möchten, eine Genehmigung benötigen und daher auch der Aufsicht der niederländischen Nationalbank unterliegen. Das Verbot hat zur Folge, dass Dienstleister einen Treuhanddienst gemäß Wtt 2018 erbringen, wenn sie Aktivitäten durchführen, die sowohl auf die Bereitstellung eines Domizils als auch auf die Erbringung zusätzlicher Dienstleistungen abzielen.
Ein Dienstleister darf daher ohne Erlaubnis nach Wtt. Darüber hinaus ist ein Dienstleister dürfen nicht als Vermittler auftreten, indem sie einen Kunden ohne Erlaubnis mit verschiedenen Parteien in Kontakt bringen, die Domizil bereitstellen und zusätzliche Dienstleistungen erbringen können.[3] Dies ist auch dann der Fall, wenn dieser Vermittler weder selbst ein Domizil verschafft noch zusätzliche Dienstleistungen erbringt.
4. Vermittlung von Kunden an bestimmte Domizilanbieter
In der Praxis gibt es oft Parteien, die zusätzliche Dienstleistungen erbringen und den Kunden anschließend an einen bestimmten Domizilanbieter verweisen. Als Gegenleistung für diese Vermittlung zahlt der Domizilanbieter häufig eine Provision an die Partei, die den Kunden vermittelt hat. Nach dem Wtt 2018 ist es jedoch nicht mehr zulässig, dass Dienstleister zusammenarbeiten und ihre Dienstleistungen bewusst trennen, um das Wtt zu umgehen.
Wenn eine Organisation zusätzliche Dienstleistungen für Kunden erbringt, ist es ihr nicht gestattet, diese Kunden an bestimmte Anbieter mit Sitz in der Stadt zu verweisen. Dies impliziert nämlich, dass eine Zusammenarbeit zwischen Parteien besteht, die darauf abzielt, den Wtt zu vermeiden. Wenn außerdem eine Provision für die Vermittlung erhalten wird, ist es offensichtlich, dass eine Zusammenarbeit zwischen Parteien besteht, bei der Vertrauensdienste getrennt werden.
Der entsprechende Artikel aus der Wachtturm-Gesellschaft spricht über die Ausübung von Tätigkeiten gezielt auf sowohl bei der Angabe einer Postanschrift oder einer Besuchsadresse als auch bei der Erbringung zusätzlicher Dienstleistungen. Das Änderungsmemorandum bezieht sich auf den Kunden in Kontakt bringen mit verschiedenen Parteien.[4] Das Wtt 2018 ist ein neues Gesetz, daher liegen zum jetzigen Zeitpunkt keine Gerichtsurteile zu diesem Gesetz vor. Darüber hinaus werden in der einschlägigen Literatur nur die Änderungen erörtert, die dieses Gesetz mit sich bringt.
Dies bedeutet, dass zum jetzigen Zeitpunkt noch nicht klar ist, wie das Gesetz in der Praxis genau funktionieren wird. Daher wissen wir zum jetzigen Zeitpunkt nicht, welche Handlungen genau unter die Definitionen „zielgerichtet“ und „in Kontakt bringen mit“ fallen. Es ist daher derzeit nicht möglich zu sagen, welche Handlungen genau unter das Verbot von Artikel 3, Absatz 4, Buchstabe b Wtt 2018 fallen. Sicher ist jedoch, dass es sich um eine gleitende Skala handelt. Die Vermittlung an bestimmte Domizilanbieter und der Erhalt einer Provision für diese Vermittlungen gilt als Vermittlung von Kunden an einen Domizilanbieter.
Die Empfehlung bestimmter Domizilanbieter, mit denen man gute Erfahrungen gemacht hat, birgt ein Risiko, obwohl der Kunde grundsätzlich nicht direkt an einen Domizilanbieter verwiesen wird. In diesem Fall wird jedoch ein bestimmter Domizilanbieter erwähnt, an den sich der Kunde wenden kann. Die Wahrscheinlichkeit ist groß, dass dies als „Kontaktherstellung des Kunden“ mit einem Domizilanbieter angesehen wird. Schließlich muss sich der Kunde in diesem Fall nicht selbst um die Suche nach einem Domizilanbieter bemühen.
Ob von „Kontaktaufnahme“ die Rede ist, wenn ein Kunde auf eine ausgefüllte Google-Suchseite verwiesen wird, ist noch offen. Denn dabei wird kein konkreter Anbieter mit Wohnsitz empfohlen, sondern das Institut nennt dem Kunden Namen von Anbietern mit Wohnsitz. Um zu klären, welche Handlungen genau unter das Verbot fallen, muss die gesetzliche Regelung in der Rechtsprechung noch weiterentwickelt werden.
5. Fazit
Es ist klar, dass das Wtt 2018 erhebliche Konsequenzen für Parteien haben kann, die zusätzliche Dienstleistungen erbringen und gleichzeitig ihre Kunden an eine andere Partei verweisen, die eine Domizilierung bieten kann. Unter dem alten Wtt fielen diese Institutionen nicht in den Anwendungsbereich des Wtt und benötigten daher keine Genehmigung nach dem Wtt. Seit Inkrafttreten des Wtt 2018 besteht jedoch ein Verbot der sogenannten Ausgliederung von Vertrauensdienstleistungen.
Ab sofort fallen Einrichtungen, die sowohl auf die Vermittlung von Domizilen als auch auf die Erbringung von Zusatzdienstleistungen ausgerichtet sind, in den Anwendungsbereich des Wtt und müssen eine Genehmigung nach diesem Gesetz einholen. In der Praxis gibt es viele Organisationen, die Zusatzdienstleistungen erbringen und ihre Kunden dann an einen Domizilanbieter vermitteln. Für jeden vermittelten Kunden erhalten sie vom Domizilanbieter eine Provision.
Seit dem Inkrafttreten des WTT 2018 ist es Dienstleistern jedoch nicht mehr gestattet, zusammenzuarbeiten und die Dienste bewusst zu trennen, um den WTT zu umgehen. Organisationen, die auf dieser Grundlage arbeiten, sollten ihre Aktivitäten daher kritisch prüfen. Diese Organisationen haben zwei Möglichkeiten: Sie passen ihre Aktivitäten an oder sie fallen in den Anwendungsbereich des WTT und benötigen daher eine Genehmigung und unterliegen der Aufsicht der niederländischen Zentralbank.
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Wenn Sie nach dem Lesen dieses Artikels Fragen oder Anmerkungen haben, wenden Sie sich bitte an Herrn Ruby van Kersbergen, Rechtsanwalt bei Law & More [E-Mail geschützt] , oder Herrn Tom Meevis, Rechtsanwalt bei Law & More [E-Mail geschützt] , oder rufen Sie +31 (0)40-3690680 an.
[1] K. Freilink, Toezicht Trustkantoren in Niederlande, Deventer: Wolters Kluwer Niederlande 2004.
[2] Kammerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[3] Kammerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[4] Kammerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).